Комментарий к Патентному закону Российской Федерации Автор Еременко В.И. - кандидат юридических наук Сборник "Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности" (под общ. ред. Еременко) М.: Фонд "Правовая культура", 1997 Правообладатель: Фонд "Правовая культура" Комментарий к Патентному закону Российской Федерации 1. Общая характеристика патентного закона 2. Требования, предъявляемые к объектам промышленной собственности 3. Субъекты права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы 4. Оформление прав на объекты промышленной собственности 5. Права и обязанности, вытекающие из охранных документов на объекты промышленной собственности 6. Ответственность за нарушение положений патентного закона 7. Переходные положения 1. Общая характеристика патентного закона Первоначально Патентный закон России был принят Верховным Советом Российской Федерации 18 июня 1992 г. (далее - Закон). Однако в предписанный срок в действие он введен не был. Дело в том, что в результате изменения Конституции правовое регулирование интеллектуальной собственности было отнесено к совместной компетенции Федерации и республик, входящих в состав России, что ни в Законе, ни в постановлении о введении его в действие учтено не было. Закон был возвращен на доработку в Верховный Совет. Он вновь рассматривался и был принят повторно на пятой сессии Верховного Совета России 23 сентября 1992 г. Вышеуказанные противоречия были устранены. В статье 1 говорится, что настоящим Законом и принимаемыми на его основе законодательными актами республик в составе Российской Федерации регулируются имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Ключевым в вышеуказанной норме является словосочетание "принимаемыми на его основе законодательными актами республик". Данная запись означает, что законодательные акты республик, регулирующие патентные правоотношения, могут развивать и детализировать положения Федерального закона и не должны ему противоречить. Так, указанные в статье 2 Патентного закона функции (в частности, осуществление единой политики в области промышленной собственности, экспертиза заявок на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, государственная регистрация, выдача патентов, публикация официальных сведений, издание подзаконных нормативных актов и разъяснений) отнесены к ведению федеральных органов исполнительной власти в лице Государственного патентного ведомства Российской Федерации (далее - Патентное ведомство*1. Иными словами, толкование нормы о совместной компетенции приводило к выводу о невозможности образования отдельных патентных ведомств республик в составе Российской Федерации и издания республиканских патентных законов. В компетенцию органов государственной власти республик могло входить, например, издание нормативных актов в сфере развития изобретательской деятельности, стимулирования предприятий, установления льгот для изобретателей. Анализ мирового опыта в данной области показывает, что в большинстве государств, имеющих федеративное устройство, законодательство в области интеллектуальной собственности и патентные службы построены на принципе строгой централизации. И это естественно, иначе и не может быть, поскольку трудно даже представить себе, какие национальные или региональные особенности могут стать причиной различного регулирования правоотношений в сфере интеллектуальной собственности на территории различных субъектов федерации. Без единообразной и направляемой центром политики развития творческой деятельности невозможно оптимально стимулировать технический, экономический и социальный прогресс в стране. С принятием новой Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. злободневность данного вопроса отпала, поскольку в статье 71 о) правовое регулирование интеллектуальной собственности отнесено к ведению Российской Федерации. Патентный закон России введен в действие с момента его опубликования - 14 октября 1992 г. В целом он прогрессивен и призван работать на углубление экономической реформы в стране. Это ключевой закон в сфере охраны промышленной собственности, который способствует решению ряда узловых проблем в развитии научно-технического прогресса. В своей основе многие положения Патентного закона сходны с соответствующими положениями союзного Закона об изобретениях (единая форма правовой охраны изобретений - патент, критерий патентоспособности и др.). Вместе с тем имеется ряд принципиальных отличий, соответствующих происходящим в стране социально-экономическим преобразованиям. Так, в российском Законе отсутствуют конкретные положения, относящиеся к государственному стимулированию использования изобретений, финансированию изобретательской деятельности, защите трудовых и иных прав и льгот изобретателей. В отношении данных вопросов здесь имеется только одна статья - статья 34, которая носит отсылочный характер. В ней декларируется, что государство стимулирует создание и использование объектов промышленной собственности, устанавливает авторам и хозяйствующим субъектам, использующим указанные объекты, льготные условия налогообложения и кредитования, предоставляет им иные льготы в соответствии с законодательством Российской Федерации. Предполагается, что ряд этих важных правоотношений будет урегулирован в специальных законах. В отличие от союзного Закона Патентный закон предусматривает правовое регулирование трех объектов промышленной собственности - изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Идентичное решение было принято в Китае в 1984 г. Правовая охрана полезных моделей вводится в России впервые. В иерархии технических решений данный объект занял место между изобретениями и рационализаторскими предложениями. К разряду нововведений относится также учреждение отсроченной системы экспертизы для изобретений. Иначе, чем в союзном Законе, регулируется вопрос о служебных изобретениях: теперь право на служебное изобретение закреплено за работодателем. Вместе с тем по договору между сторонами право на получение патента может перейти к служащему. Высшим органом по рассмотрению определенной категории патентных споров, по российскому Закону, является не Патентный суд, а Высшая патентная палата. Менее принципиальные новшества будут рассмотрены далее в соответствующих разделах. 2. Требования, предъявляемые к объектам промышленной собственности 2.1. Условия патентоспособности изобретения Как и в союзном Законе, это новизна (абсолютная мировая), изобретательский уровень и промышленная применимость (статья 4 Патентного закона). 2.1.1. Новизна Согласно пункту 1 статьи 4 Патентного закона изобретение считается новым, если оно не известно из уровня техники. При этом уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета заявки. Понятие общедоступности приведено в пункте 22.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение 1993 г. (далее - Правила): при определении уровня техники общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться само либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено. См. Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденные приказом Роспатента от 17 апреля 1998 г. N 82 При определении даты, с которой изобретению могут противопоставляться общедоступные сведения, имеющиеся в различных источниках информации, применяются следующие положения: - опубликованные описания к охранным документам - с указанной на них датой опубликования; - отечественные печатные издания и печатные издания СССР - с указанной на них датой подписания в печать; - печатные издания, на которых не указана дата подписания в печать, а также для иных печатных изданий - с даты выпуска их в свет, а при отсутствии возможности ее установления последний день месяца или 31 декабря указанного в издании года; - депонированные рукописи статей, обзоров, монографий и других материалов - с даты их депонирования; - отчеты о научно-исследовательских работах, пояснительные записки к опытно-конструкторским работам и другой конструкторской, технологической и проектной документации, находящейся в органах НТИ, - с даты их поступления в эти органы; - нормативно-техническая документация - с даты ее регистрации в уполномоченном на это органе; - материалы диссертаций и авторефератов диссертаций, изданных на правах рукописи, - с даты поступления в библиотеку; - принятые на конкурс работы - с даты их выкладки для ознакомления; - визуально воспринимаемые источники информации (плакаты, модели, изделия и т.п.) - с документально подтвержденной даты, с которой стало возможно их обозрение; - экспонаты, помещенные на выставке, - с документально подтвержденной даты начала их показа; - устные доклады, лекции, выступления - с даты доклада, лекции, выступления, если они зафиксированы аппаратурой звуковой записи или стенографически; - сообщения по радио, телевидению, кино - с даты такого сообщения, если оно зафиксировано на соответствующем носителе; - сведения о техническом средстве, ставшие известными в результате его использования. Следует особо отметить, что при исследовании новизны изобретения в уровень техники включаются и некоторые сведения, еще не ставшие общедоступными до даты приоритета изобретения. Так, в процессе экспертизы изобретения на новизну в уровень техники включаются запатентованные в России изобретения и полезные модели, а также все поданные другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, кроме отозванных, при условии их более раннего приоритета. Как следует из вышеизложенного, в уровень техники могут включаться и неопубликованные заявки. Вместе с тем заявителю не может быть противопоставлена его же заявка, в которой раскрыто изобретение, являющееся предметом второй рассматриваемой заявки. Однако данное положение не распространяется на ситуацию, когда уже выдан патент на изобретение (свидетельство на идентичную изобретению полезную модель) одного и того же заявителя. Сделано это в целях устранения двойного патентования, т.е. выдачи двух патентов на одно изобретение. Следует учесть, что заявка включается в уровень техники в отношении содержащихся в ней описания и формулы на дату, на которую поступили заявление, описание, формула и чертежи (для заявок на изобретение - только при наличии в описании ссылок на них). Запатентованные в России изобретения и полезные модели включаются в уровень техники только в отношении формулы, с которой имела место их регистрация в соответствующем Госреестре. Согласно подпункту (1) пункта 19.5.2 Правил проверка новизны изобретения проводится в отношении всей совокупности признаков, содержащихся в независимом пункте формулы изобретения. В практике экспертизы на новизну допускается сравнение заявленного изобретения только с одним отдельно взятым объектом, содержащимся, как правило, в одном источнике информации. Вместе с тем необходимо отметить, что данное положение прямо не закреплено в российском патентном законодательстве. Законодателем предусмотрена также так называемая льгота по новизне: не порочит новизну изобретения такое раскрытие информации, относящееся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от него прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка подана в Патентное ведомство не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом бремя доказывания факта, обусловливающего возможность применения льготы по новизне, лежит на заявителе. Кроме того, необходимо учитывать то, что льготный шестимесячный срок отсчитывается от даты подачи заявки, а не от даты приоритета. Льгота по новизне по российскому законодательству предоставляется только авторам, заявителям или лицам, получившим от них прямо или косвенно информацию об изобретении. Иными словами, речь идет о добросовестном раскрытии такой информации либо самим автором (заявителем), либо с его согласия. В отношении фактов недобросовестного раскрытия информации об изобретении третьими лицами (например, в результате подкупа служащего заявителя) льгота по новизне не предусматривается. В этом плане упомянутое выше положение отличается от нормы о льготе по новизне, закрепленной в патентных законодательствах большинства промышленно развитых стран, а также в Европейской патентной конвенции 1973 г., в соответствии с которой данная льгота предоставляется (кроме льготы, связанной с экспонированием изобретения на выставке) и в случаях очевидного злоупотребления, совершенного в отношении заявителя или его правопредшественника. Наконец, если экспертизой установлено несоответствие изобретения условию новизны, проверка изобретательского уровня не проводится (подпункт 8 пункта 19.5.2 Правил). 2.1.2. Изобретательский уровень Согласно третьему абзацу пункта 1 статьи 4 Патентного закона изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. В законодательствах промышленно развитых стран и в патентных законах иных стран, которые пошли по этому пути, для оценки творческого характера деятельности изобретателя, т.е. в целях отграничения от обычной инженерной деятельности, предусмотрен критерий неочевидности. Его эквивалент - изобретательская деятельность, изобретательский шаг. Так, в статье 56 Европейской патентной конвенции указывается, что изобретение считается основанным на изобретательской деятельности, если оно не вытекает для специалиста очевидным образом из уровня техники. Ключевым в данном определении является понятие специалиста. Являясь юридической фикцией, абстрактная фигура специалиста служит объективным масштабом для оценки как неочевидности изобретения, так и творческого характера деятельности конкретного изобретателя. В этом отношении фигура специалиста сходна с идентичным по своей функции понятием bonus pater familias, которое является мерилом для оценки поведения и усилий должника в обязательственном праве. Гипотетическая фигура специалиста в большой степени зависит от той области техники, к которой относится изобретение. В маломеханизированных сферах производства к нему предъявляются сравнительно небольшие требования. В таких же отраслях, как химия, электроника, самолето- и ракетостроение, уровень специалиста предполагается весьма высоким. Определенные разъяснения относительно понятия специалиста приводятся в Директиве по проведению экспертизы в Европейском патентном ведомстве. Так, согласно этой Директиве (С-IV, 9.6) специалистом в определенной области техники может считаться специалист-практик средней квалификации, обладающий общеизвестными сведениями в области техники и, кроме того, имеющий доступ к полному уровню техники. Этот же пункт предписывает, что для некоторых областей техники в качестве специалиста может выступать группа специалистов. Что касается понятия очевидности, то оно также раскрывается в упомянутой выше Директиве (С-IVБ, 9.3). Так, термин "очевидно" означает нечто, что не выходит за пределы нормального прогресса в технологии, а как само собой разумеющееся или же как логическое следствие вытекает из уровня техники; это есть нечто, что не предполагает использования мастерства или же изобретательского таланта, который выходил бы за пределы предполагаемого специалиста в определенной области техники. Следует отметить, что в практике патентных ведомств ряда зарубежных стран, использующих условие патентоспособности "изобретательская деятельность" (или идентичное условие), выявлен ряд вспомогательных признаков, на основании которых возможно сделать окончательный вывод о наличии или отсутствии изобретательской деятельности. К ним можно отнести, в частности, неожиданный эффект (или непредвиденный результат), который дает изобретение, удовлетворение давно ощущавшейся потребности (решение технической проблемы, существующей в течение длительного времени). Иной подход закреплен в российском патентном законодательстве, согласно которому устанавливается творческий характер самого изобретения (изобретение имеет изобретательский уровень...). В этой связи становится понятным, почему в Правилах не раскрыты одни из основополагающих понятий для оценки качественного уровня изобретения - понятия специалиста и очевидности (...явным образом не следует из уровня техники). В этом нет необходимости, поскольку проверка изобретательского уровня в соответствии с подпунктом (1) пункта 19.5.3 проводится в отношении изобретения, охарактеризованного в независимом пункте формулы, и включает: - определение наиболее близкого аналога; - выявление признаков, которыми отличается заявленное изобретение от наиболее близкого аналога (отличительных признаков); - выявление из уровня техники решений, имеющих признаки, совпадающие с отличительными признаками рассматриваемого изобретения. При этом согласно подпункту (2) данного пункта изобретение признается соответствующим условию изобретательского уровня, если не выявлены решения, имеющие признаки, совпадающие с его отличительными признаками, или такие решения выявлены, но не подтверждена известность влияния отличительных признаков на указанный заявителем технический результат. Упомянутые выше положения составляют общее определение условия патентоспособности изобретения "изобретательский уровень". Кроме общего определения в Правилах закреплены два примерных перечня дополнительных критериев, наличие которых свидетельствует либо о несоответствии заявленного изобретения условию изобретательского уровня (негативные критерии), либо о его соответствии этому условию (позитивные критерии). Так, согласно подпункту (3) данного пункта не признаются соответствующими условию изобретательского уровня изобретения, основанные, в частности, на дополнении известного средства какой-либо известной частью (частями), присоединяемой (присоединяемыми) к нему по известным правилам, для достижения технического результата, в отношении которого установлено влияние именно таких дополнений. Далее следует перечень еще семи негативных критериев. В соответствии с подпунктом (4) данного пункта условию изобретательского уровня соответствуют, в частности, способы получения новых индивидуальных соединений (класса, группы) с установленной структурой. В этом подпункте предусмотрено еще три положительных критерия. В отличие от ситуации с установлением новизны количество объектов для сравнения может быть любым, они могут относиться к любой отрасли техники, и во внимание принимается любое количество источников информации. Иными словами, при оценке изобретательского уровня используется целый объем теоретических и практических познаний, накопленных в какой-либо отрасли техники. Кроме того, при проверке изобретательского уровня не принимаются во внимание сведения, не ставшие общедоступными до даты приоритета изобретения, в том числе более ранние заявки, сведения о которых до упомянутой выше даты не опубликованы. Следует отметить, что упомянутое выше положение вытекает из толкования статьи 4 Патентного закона и правоприменительной практики, поскольку оно нигде прямо не закреплено в российском патентном законодательстве. Седьмой абзац пункта 1 статьи 4 Патентного закона сформулирован таким образом, что его положения распространяются и на изобретательский уровень, а не только на новизну, т.е. при исследовании изобретательского уровня должен учитываться льготный шестимесячный срок для раскрытия информации об изобретении автором, заявителем или с их согласия. Следует отметить, что в законодательствах большинства зарубежных стран упомянутый выше льготный срок относится только к новизне. 2.1.3. Промышленная применимость Третьим условием патентоспособности изобретения является промышленная применимость. В шестом абзаце пункта 1 статьи 4 Патентного закона указывается, что изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности. Содержание данного условия патентоспособности изобретения раскрывается в пункте 19.5.1 Правил. Согласно подпункту (2) данного пункта при исследовании промышленной применимости проверяется: - содержат ли материалы заявки указание назначения заявленного объекта изобретения; - описаны ли в первичных материалах заявки средства и методы, с помощью которых возможно осуществление изобретения в том виде, как оно охарактеризовано в независимом пункте формулы изобретения с возможностью реализации указанного заявителем назначения. Следовательно, при определении патентоспособности изобретения должна быть подтверждена возможность его осуществления с указанным назначением. При этом оба упомянутые выше условия должны быть соблюдены на дату приоритета изобретения. Таким образом, условие промышленной применимости следует отличать от других сходных условий патентоспособности, закрепленных в законодательствах некоторых стран, таких, как полезность, техническая прогрессивность, в том числе положительный эффект, применявшийся ранее до принятия союзного Закона об изобретениях. При таком подходе учитывается лишь принципиальная возможность использования изобретения и не принимаются во внимание целесообразность, качество или результат такого использования, поскольку предполагается, что эти факторы должны проявляться на рынке в условиях конкурентной борьбы, а не в предварительных оценках административных органов. В целом такой подход соответствует мировой патентной практике, в том числе положениям международных договоров в данной области, например Европейской патентной конвенции. Вместе с тем можно отметить некоторые отличия, проявляющиеся при оценке промышленной применимости в Российской Федерации. Так, требование пункта 2 статьи 16 Патентного закона к описанию изобретения (достаточность раскрытия описания для его осуществления) учитывается при оценке возможности использования изобретения в рамках исследования условия патентоспособности изобретения "промышленная применимость". В законодательствах большинства зарубежных стран, а также в международных соглашениях, в том числе в Европейской патентной конвенции (статья 138), недостаточность описания является основанием для аннулирования патента. 2.2. Исключения из правовой охраны В пункте 3 статьи 4 Патентного закона закреплен исчерпывающий перечень изобретений, которые не признаются патентоспособными, а именно: - научные теории и математические методы; - методы организации и управления хозяйством; - условные обозначения, расписания, правила; - методы выполнения умственных операций; - алгоритмы и программы для вычислительных машин; - проекты и схемы планировки сооружений, зданий, территорий; - решения, касающиеся только внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение эстетических потребностей (т.е. промышленные образцы); - топологии интегральных микросхем; - сорта растений и породы животных; - решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. Следует отметить, что в законодательствах большинства зарубежных стран нормы об исключениях из патентной охраны сформулированы более корректно. Обычно различают решения, которые изначально не считаются изобретениями (например, программы для ЭВМ и т.п.), и решения, на которые по тем или иным соображениям патенты не выдаются, но которые по формальным основаниям могут быть патентоспособными. В последнем случае это, как правило, решения, противоречащие общественному порядку и морали, и сорта растений или породы животных, а также преимущественно биологические способы выведения растений или животных. Согласно пункту 5 статьи 3 Патентного закона правовая охрана не предоставляется объектам промышленной собственности, признанным государством секретными. В отношении их будет принято специальное законодательство. Вопрос о сортах растений и породах животных также урегулирован специальным законодательством. В 1993 г. в Российской Федерации принят Закон "О селекционных достижениях". 2.3. Объекты изобретения В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Патентного закона объектами изобретения могут являться: устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных, а также применение известного ранее устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению. Данный перечень объектов изобретения является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Сходные перечни объектов изобретения присутствовали в ранее действующем законодательстве (Положение об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г., Закон об изобретениях 1991 г.). Такая жесткая правовая конструкция в отношении перечисленных объектов изобретения, в условиях динамичного развития науки и техники в мире, может привести к такой ситуации, когда новые объекты, особенно в области генной инженерии, не будут охватываться упомянутым перечнем. В таких случаях для исправления положения необходимо время от времени вносить соответствующие изменения в Патентный закон, что является непростой задачей. Уместно отметить, что в законодательствах зарубежных стран, кроме государств СНГ, указанные перечни практически отсутствуют, что придает им необходимую гибкость в случаях появления новых научно-технических достижений. Такие перечни объектов изобретения, и то в форме примерных перечней, используют только для характеристики групп изобретений, что влечет за собой совершенно иные правовые последствия. В пункте 2.1 Правил дается характеристика объектам изобретения, упомянутым в Патентном законе. Так, к устройствам относятся конструкции и изделия. Способы - это процессы выполнения действий над материальным объектом с помощью материальных объектов. К веществам относятся: индивидуальные химические соединения, в том числе условно высокомолекулярные соединения и объекты генной инженерии; композиции (составы, смеси); продукты ядерного превращения. К штаммам микроорганизма, культуры клеток растений и животных относятся как индивидуальные штаммы, культуры клеток растений и животных, так и консорциумы микроорганизмов, культур клеток растений и животных. Применение известных ранее устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению - это их использование с иной предназначенностью. К применению по новому назначению приравнивается первое применение известных веществ (природных и искусственно полученных) для удовлетворения общественных потребностей. 2.4. Условия патентоспособности полезной модели В 1992 г. в Российской Федерации введена правовая охрана нового для нашей страны объекта промышленной собственности - полезной модели. В этой связи российский законодатель счел необходимым, в отличие от изобретений, в отношении которых указаны только условия их патентоспособности, сформулировать понятие полезной модели (пункт 1 статьи 5 Патентного закона). Это конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей. Иными словами, объектами полезной модели могут быть только устройства. В настоящее время правовая охрана полезных моделей (иногда их называют малыми изобретениями) предусмотрена более чем в 40 странах мира. К полезным моделям предъявляются менее строгие требования. Среди условий их патентоспособности - новизна и промышленная применимость, а изобретательский уровень здесь не учитывается. Полезная модель отвечает условию новизны, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники. Новизна полезной модели сформулирована как относительная мировая, поскольку в уровень техники для полезной модели включаются общедоступные опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, а также об их применении в России. Это означает, что при оценке новизны полезной модели в расчет берутся порочащие ее сведения, опубликованные как в России, так и за рубежом, а также сведения о ее применении только на территории России. В уровень техники входят запатентованные в России изобретения и полезные модели, а также поданные ранее другими лицами заявки на изобретения и полезные модели. Равным образом применительно к полезной модели действует авторская льгота в отношении новизны, равняющаяся шести месяцам с даты раскрытия информации о модели. Критерий промышленной применимости полезной модели идентичен соответствующему критерию, предусмотренному для изобретений. Неохраноспособны в качестве полезных моделей, помимо тех объектов, которые исключены из патентоспособных изобретений, способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных, а также их применение по новому назначению. Более детальные требования к полезным моделям закреплены в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель 1994 г. 2.5. Условия патентоспособности промышленного образца Условия патентоспособности промышленного образца раскрыты в статье 6 Патентного закона. Согласно пункту 1 этой статьи к промышленным образцам относится художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. В Патентном законе установлены следующие условия патентоспособности промышленного образца: новизна, оригинальность и промышленная применимость. Новизна промышленного образца присутствует в том случае, если совокупность его существенных признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности изделия, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Следовательно, в отношении промышленного образца установлено требование абсолютной новизны. При этом действует авторская льгота в отношении новизны сроком в шесть месяцев. При проведении экспертизы промышленного образца на новизну необходимо также учитывать более ранние (неотозванные) заявки на промышленный образец других лиц, поданные в Российской Федерации. К последним приравниваются также заявки на выдачу свидетельств или патентов СССР, по которым в установленном порядке поданы ходатайства о выдаче патентов Российской Федерации. Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец 1994 г. содержат перечень источников информации с указанием даты, с которой содержащиеся в них сведения считаются общедоступными (19.5.2 (2)). Они идентичны тем источникам информации, которые приводились ранее в отношении изобретений, кроме одного источника информации, который отсутствует, а именно: устные доклады, лекции, выступления, если они зафиксированы аппаратурой звуковой записи или стенографически. См. Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, утвержденные приказом Роспатента от 17 апреля 1998 г. N 84 При установлении новизны промышленного образца заявка учитывается в отношении содержащихся в ней фотографий и описания на дату, на которую поступили заявление, фотографии и описание. Если эта дата более поздняя, чем дата приоритета рассматриваемой заявки, то заявка с более ранним приоритетом включается в число источников информации в части ее содержания, совпадающей с содержанием материалов, послуживших основанием для установления приоритета (первая заявка, ранее поданная заявка, дополнительные материалы к ранее поданной заявке). Учитываются также промышленные образцы (с даты их приоритета), запатентованные, в том числе и заявителем, в Российской Федерации (т.е. зарегистрированные в соответствующих реестрах СССР и Российской Федерации). Такой учет осуществляется в период с даты приоритета до даты публикации сведений об охранных документах только в отношении их опубликованных изображений. При этом по охранным документам СССР принимаются во внимание все признаки, отображенные на опубликованных изображениях промышленного образца, а по патентам РФ - только те их них, которые включены в перечень существенных признаков, с которым состоялась регистрация промышленного образца. Условие оригинальности считается выполненным, если существенные признаки образца обусловливают творческий характер эстетических особенностей изделия. Закрепление в российском законодательстве условия оригинальности промышленного образца усиливает охрану, предоставляемую патентообладателю. Как известно, при оценке новизны образца исследуется идентичность двух сравниваемых промышленных образцов. Требование оригинальности промышленного образца обеспечивает его защиту от имитации, т.е. незначительных изменений, вносимых в поддельный промышленный образец. В соответствии с пунктом 19.5.3 (1) Правил проверка оригинальности заявленного промышленного образца включает: определение наиболее близкого аналога; выявление существенных признаков, которые отличают заявленный образец от наиболее близкого аналога; выявление из общедоступных в мире сведений (до даты приоритета) художественно-конструкторских решений с признаками, совпадающими с отличительными признаками рассматриваемого образца. Промышленный образец признается соответствующим условию оригинальности, если хотя бы для одного из его существенных отличительных признаков не выявлены художественно-конструкторские решения, которым присущ такой признак. Кроме того, оригинальность признается также в том случае, когда для всех его существенных отличительных признаков выявлены художественно-конструкторские решения, обладающие такими признаками, однако эти признаки обеспечивают наличие у рассматриваемого образца эстетических особенностей, не присущих выявленным решениям. В подпункте (3) данного пункта Правил закреплен примерный перечень промышленных образцов, которые не соответствуют условию оригинальности. Так, например, не отвечает условию оригинальности образец, воплощенный в изделии: - у которого по сравнению с известным изменены лишь размеры, увеличено количество элементов или изменен цвет; - в виде отдельно взятого простейшего геометрического объема (призматического, сферического, конического и т.п.) или отдельно взятой простейшей геометрической фигуры; - являющемся уменьшенной или увеличенной копией реального объекта (как упрощенной, так и с соблюдением масштаба, например, игрушка, сувенир); - повторяющем форму, свойственную изделиям определенного назначения, но выполненном на другой технической основе (например, изделии из полимерного материала, имитирующем изделие, традиционно выполняемое из дерева); - внешний вид которого заимствован у известных объектов, при известности хотя бы двух объектов различного назначения, которым придан сходный внешний вид. Промышленная применимость промышленного образца выражается в многократности его воспроизведения путем изготовления соответствующего изделия, т.е. в способности к тиражированию. Согласно пункту 19.5.1 (2) Правил при установлении возможности многократного воспроизведения промышленного образца проверяется, содержат ли материалы заявки назначение изделия, в котором воплощается заявленный образец. Кроме того, проверяется возможность изготовления изделия указанного назначения с внешним видом, характеризуемым совокупностью существенных признаков, отображенных на фотографиях и включенных в перечень существенных признаков, без использования уникальных либо не известных до даты приоритета образца и не раскрытых в заявке средств и методов. В Патентном законе (пункт 2 статьи 6) предусмотрен исчерпывающий перечень промышленных образцов, которые не признаются патентоспособными. К ним относятся решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия, объекты архитектуры (кроме малых форм), промышленные, гидротехнические и другие стационарные сооружения, печатная продукция как таковая, объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ, а также решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. 3. Субъекты права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы Субъектами права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы согласно российскому законодательству признаются физические и юридические лица. К физическим лицам относятся российские граждане, лица с двойным гражданством, иностранные граждане, лица без гражданства. Поскольку патентное право является институтом гражданского права, понятие юридического лица определяется в соответствии с нормами ГК России, а именно: юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Предусмотренные Патентным законом права на объекты промышленной собственности подразделяются на имущественные и личные неимущественные права. 3.1. Личные неимущественные права Личными неимущественными правами являются субъективные гражданские права, не имеющие экономического содержания, главная черта которых заключается в неотчуждаемости, неотделимости от их носителей. Среди личных неимущественных основным является право авторства, т.е. право считаться создателем того или иного объекта промышленной собственности. По своему содержанию это право абсолютное, т.е. ему корреспондирует обязанность третьих лиц воздерживаться от его присвоения. Оно неотчуждаемо и охраняется бессрочно. Согласно статье 7 Патентного закона автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, в результате творческого труда которого они появились. В случае создания какого-либо объекта промышленной собственности несколькими лицами все они считаются его авторами. При этом порядок пользования принадлежащими им правами определяется соглашением между ними. Далее. Участие авторов в создании объектов промышленной собственности должно быть творческим. Оказание автору (авторам) только технической, организационной или материальной помощи либо только содействие в оформлении прав на объект промышленной собственности не может служить основанием для притязания на право авторства. 3.2. Имущественные права Углубление экономической реформы в нашей стране предопределило первенство среди имущественных прав исключительного права патентообладателя на использование объекта промышленной собственности. При этом термин "использование" употребляется в патентном праве в более широком смысле, чем в гражданском обороте, обозначая не только правомочие пользования объектом промышленной собственности, но и распоряжения им. В этом отношении в Патентном законе ключевой выступает статья 8 "Патентообладатель". Согласно данной статье патент выдается: - автору (авторам) объекта промышленной собственности; - физическим и (или) юридическим лицам (при условии их согласия), которые указаны автором или его правопреемником в патентной заявке либо в заявлении, поданном в Патентное ведомство до момента регистрации объекта промышленной собственности; - работодателю в случаях, предусмотренных в пункте 2 данной статьи. 3.2.1. Права на служебные изобретения, полезные модели, промышленные образцы Прежде всего следует указать, что правовое регулирование служебных изобретений коренным образом отличается от предусмотренного в союзном Законе об изобретениях. Согласно пункту 2 статьи 8 Патентного закона право на получение патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением служебных обязанностей или полученного от работодателя конкретного задания, принадлежит работодателю, если договором между ними не предусмотрено иное. Данная запись формально противоречит второму абзацу данного пункта, в котором речь идет не только о праве на получение патента, но также о сохранении соответствующего объекта в тайне и т.д. Факт создания служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца влечет за собой возникновение у работодателя имущественного права на этот объект, судьбу которого он вправе определять по своему усмотрению. В этом отношении российский Патентный закон сходен с соответствующими правовыми актами Великобритании и Франции. Напротив, в ФРГ закреплен принцип возникновения права на служебное изобретение у работника, который должен затем передать его работодателю. Впрочем, правовые последствия обоих подходов одинаковы имущественные права на служебное изобретение принадлежат работодателю. Таким образом, работодатель вправе (но не обязан), в случае хозяйственной необходимости, заключать с работником различного рода договоры, в том числе договор о совместном использовании служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца. Во всяком случае, полностью отошла в прошлое практика заключения договоров об уступке работником работодателю права на получение патента на служебное изобретение. В первом абзаце пункта 2 статьи 8 очерчены также рамки понятия служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца. В него не входят объекты, созданные при помощи опыта или средств работодателя. Не предусмотрено и иное правовое регулирование данной категории объектов промышленной собственности. Думается, что этот пробел должен быть восполнен в Законе о служебных изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах. Как стороны правоотношений по поводу служебных объектов промышленной собственности в первом абзаце указаны работодатель и работник. Данная запись означает, что в Патентном законе предусмотрено регулирование только трудовых правоотношений по поводу создания объектов промышленной собственности. Правоотношения же между заказчиком и исполнителем регулируются нормами гражданского законодательства (в форме, как правило, гражданско-правовых договоров подряда, договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ). При заключении подобных договоров особое внимание следует уделять решению вопросов, связанных с выплатой вознаграждения работнику, которого связывают трудовые отношения только с исполнителем, но не с заказчиком разработки. Во втором абзаце пункта 2 статьи 8 закреплено важное положение о праве работника на вознаграждение за служебное изобретение. Следует отметить, что в законодательствах большинства стран мира выплата вознаграждения за сугубо служебные изобретения не производится. За свой творческий труд автор имеет право на вознаграждение. В отличие от ранее существовавшего порядка Патентный закон не содержит какого-либо определенного гарантированного минимума вознаграждения, выраженного в цифрах. Вместе с тем Патентный закон предусматривает механизм определения размера вознаграждения за служебное изобретение. Так, величина вознаграждения соразмерна выгоде, которая получена работодателем или могла бы быть получена при надлежащем использовании объекта промышленной собственности в случаях: - получения работодателем патента; - передачи работодателем права на получение патента другому лицу; - принятия работодателем решения о сохранении соответствующего объекта в тайне; - неполучения патента по поданной работодателем заявке по причинам, зависящим от работодателя. Прежде всего, здесь обращает на себя внимание словосочетание "вознаграждение, соразмерное выгоде, которая получена работодателем". Представляется, что эта формулировка не вполне корректна. В законодательствах зарубежных стран в таком случае речь идет о соразмерном вознаграждении и о критериях установления его величины. Согласно же российскому Патентному закону (при буквальном толковании этой нормы) следует, что вся полученная работодателем выгода от использования служебного объекта промышленной собственности должна пойти на вознаграждение работника. Положение в какой-то степени исправляет фактическая несогласованность между первым и вторым предложениями данного абзаца. Так, во втором абзаце указывается, что вознаграждение выплачивается в размерах и на условиях, определяемых на основе соглашения между ними (работником и работодателем), из чего очевидно, что вознаграждение в любом случае не может быть соразмерным выгоде, полученной работодателем. Вместе с тем следует учитывать, что проблема соразмерного вознаграждения в настоящее время актуальна лишь для одного объекта промышленной собственности - полезной модели. В отношении изобретений и промышленных образцов, в соответствии с пунктом 6 постановления Верховного Совета РФ "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации", временно, до принятия соответствующих законодательных актов о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества, применяются соответствующие нормы союзных законов. Речь идет о статьях 32 (пункты 1, 3 и 5), 33 и 34 Закона СССР об изобретениях и статьях 21 (пункт 3), 22 (пункты 1 и 3) и 23 Закона СССР о промышленных образцах. Иными словами, в настоящее время действуют прежние нормы о минимальных размерах авторского вознаграждения (15% прибыли (соответствующей части дохода), 20% выручки от продажи лицензии и 2% от доли себестоимости - для изобретений; пятикратный размер минимальной заработной платы, 20% выручки от продажи лицензии - для промышленных образцов); о сроках выплаты вознаграждения; о поощрительном вознаграждении за изобретения; об ответственности за несвоевременную выплату вознаграждения; о вознаграждении лиц, содействовавших созданию и использованию изобретений и промышленных образцов. Вместе с тем применение на практике этих норм сопряжено с рядом проблем, вызванных различием в подходах к выплате авторского вознаграждения по союзному и российскому законам. Дело в том, что в российском Патентном законе, помимо использования, фигурирует ряд других оснований для выплаты вознаграждения, а именно: получение работодателем патента, передача работодателем права на получение патента другому лицу, принятие работодателем решения о сохранении соответствующего объекта в тайне, неполучение патента по поданной работодателем заявке по причинам, зависящим от работодателя. В данной ситуации возникает вопрос, должны ли применяться комплексно союзные и российские нормы о вознаграждении. Ведь согласно второму абзацу пункта 6 вышеупомянутого постановления Правительству Российской Федерации поручено определить порядок применения союзных положений с учетом законодательных актов Российской Федерации, и в первую очередь, естественно, российского Патентного закона. Указанные вопросы урегулированы постановлением Правительства Российской Федерации от 14 августа 1993 г. N 822 "О порядке применения на территории Российской Федерации некоторых положений законодательства бывшего СССР об изобретениях и промышленных образцах". Согласно пункту 3 данного постановления автор изобретения, промышленного образца, патент на которые выдан работодателю или его правопреемнику, имеет право на вознаграждение в размере и на условиях, определяемых соглашением с патентообладателем. При недостижении соглашения применяются положения соответствующих пунктов союзных законов, которые упоминались ранее. При этом вознаграждение за использование изобретения исчисляется исходя из прибыли (доли прибыли), получаемой патентообладателем от использования изобретения, а при ее отсутствии из себестоимости (доли себестоимости), приходящейся на данное изобретение. При невозможности выделения затрат и результатов, связанных непосредственно с созданием и использованием изобретения, доля прибыли или себестоимости определяется экспертным путем. В соответствии с пунктом 4 постановления предприятия в установленном действующим законодательством порядке самостоятельно определяют размер средств, направляемых на выплату вознаграждения лицам, содействовавшим созданию и использованию изобретений и промышленных образцов. Для предотвращения злоупотребления со стороны работодателя своим правом на получение патента в Патентном законе (третий абзац пункта 2 статьи 8) предусмотрен определенный срок, по истечении которого работодатель в случае его бездействия теряет это право. Так, если он в течение четырех месяцев с даты уведомления его автором о созданном объекте промышленной собственности не подаст заявку в Патентное ведомство, не переуступит право на подачу заявки другому лицу и не сообщит автору о сохранении соответствующего объекта в тайне, последний может подать заявку и получить патент на свое имя. При этом работодатель имеет право на использование соответствующего объекта промышленной собственности в своем производстве (своего рода неисключительная лицензия) с выплатой работнику патентообладателю компенсации, определяемой на договорной основе. В четвертом абзаце пункта 2 статьи 8 предписывается, что если сторонам не удалось достичь соглашения о размере и порядке выплаты вознаграждения или компенсации, то их споры рассматриваются в судебном порядке. В случае несвоевременной выплаты вознаграждения или компенсации на виновного работодателя возлагается ответственность согласно гражданскому законодательству Российской Федерации. Данное положение пока что применяется только в отношении полезных моделей. Что касается изобретений и промышленных образцов, то здесь действуют, как указывалось ранее, соответствующие союзные нормы: уплата автору за каждый день просрочки пени в размере 0,04% суммы, причитающейся к выплате. Представляется, что данный подход (закрепление штрафной санкции в Патентном законе без отсылки к гражданскому законодательству) более корректен, нежели тот, который избрал российский законодатель. В этом вопросе следует исходить из специфики трудового права как самостоятельной отрасли права, поскольку в целом институт служебного изобретательства является его составной частью. Многие отношения, регулируемые нормами этого института, возникают, образно говоря, на стыке трудового и патентного права. Во всяком случае, по вопросам ответственности в трудовом праве не делаются отсылки к положениям гражданского законодательства. Здесь различают материальную ответственность, а также - в необходимых случаях - прибегают к нормам административной и уголовной ответственности. 3.3. Права Федерального фонда изобретений России На основании действовавшего ранее законодательства патенты на изобретения могли выдаваться Государственному фонду изобретений СССР. Сходная по названию структура (Федеральный фонд изобретений России), предусмотренная статьей 9 Патентного закона, лишена этого правомочия. Федеральный фонд изобретений наделен правом осуществлять отбор объектов промышленной собственности, приобретать на них права патентообладателя на договорной основе и содействовать их реализации в интересах государства. Предполагалось, что источниками финансирования данного Фонда будут выручка от продажи лицензий на принадлежащие ему патенты, добровольные взносы предприятий и граждан, бюджетные средства и иные поступления. Однако этот Фонд до настоящего времени не учрежден и вероятность его создания минимальна. 4. Оформление прав на объекты промышленной собственности Положения о получении охранных документов на объекты промышленной собственности закреплены в разделе V Патентного закона. 4.1. Подача заявок на выдачу охранных документов В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Патентного закона заявка на выдачу патента подается автором, работодателем или их правопреемником (далее - заявителем) в Патентное ведомство. На практике, согласно пункту 1.2 Правил, заявка подается во Всероссийский научно-исследовательский институт государственной патентной экспертизы (ВНИИГПЭ) непосредственно или направляется по почте (121858, г. Москва, Бережковская наб., д. 30-а), являющийся подведомственной организацией Патентного ведомства, который осуществляет прием и рассмотрение заявок. В Российской Федерации принята заявительская система подачи заявки, поскольку от заявителя во ВНИИГПЭ не требуют подтверждения права на подачу заявки каким-либо документом (пункт 1.1 Правил). Заявка может быть подана заявителем непосредственно либо через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве. Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем. Требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации в Патентном ведомстве определяются Положением о патентных поверенных, утвержденным Правительством РФ. Физические лица, проживающие за пределами России, или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с подачей заявки и получением патента, только через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве, если иной порядок не установлен международным соглашением с участием Российской Федерации. Так, Россией заключены межправительственные соглашения о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности с рядом государств СНГ (Армения, Украина, Казахстан, Азербайджан, Белоруссия, Узбекистан, Киргизия), в соответствии с которыми возможно ведение дел по получению охраны объектов промышленной собственности без посредничества патентных поверенных. Кроме того, состоялся обмен нотами МИД между Россией, с одной стороны, и Молдовой, Таджикистаном и Туркменистаном - с другой. Обмен нотами МИД создает режим временного соглашения (до заключения соответствующего межправительственного соглашения в области промышленной собственности), согласно которому заявители договаривающихся стран могут подавать заявки и вести переписку с патентными ведомствами без посредничества патентных поверенных. Если наряду с иностранцами заявителем по заявке является физическое лицо, проживающее в России, или предприятие или организация, не являющиеся иностранными юридическими лицами, возможно ведение дел по получению патента не через патентного поверенного при условии, что для переписки указан российский адрес. 4.2. Требования к заявочной документации В статьях 16-18 Патентного закона изложены требования к заявкам на объекты промышленной собственности. 4.2.1. Заявка на выдачу патента на изобретение В соответствии со статьей 16 Патентного закона заявка на выдачу патента на изобретение должна сопровождаться следующими документами: - заявлением о выдаче с указанием автора (авторов) изобретения и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент, а также их местожительства или местонахождения; - описанием изобретения, раскрывающим его с полнотой, достаточной для осуществления; - формулой изобретения, выражающей его сущность и полностью основанной на описании; - чертежами и иными материалами (в случае необходимости); - рефератом. К заявке прилагается документ, подтверждающий уплату установленной пошлины или содержащий основания для освобождения от уплаты пошлины либо для уменьшения ее размера. Прилагаемые документы представляются вместе с заявкой или не позднее двух месяцев с даты ее поступления во ВНИИГПЭ . К заявке, подаваемой через патентного поверенного, прилагается доверенность, выданная ему заявителем и удостоверяющая его полномочия, либо ее копия. Такая доверенность, оформляемая в России, совершается в простой письменной форме и не требует нотариального заверения. Доверенность, оформляемая за рубежом, составляется в порядке, предусмотренном законодательством страны, где она совершается, и легализуется в российском консульском учреждении, кроме случаев, когда легализация не требуется в силу международных договоров России или на основе принципа взаимности. Как и другие прилагаемые документы, доверенность должна быть представлена не позднее двух месяцев с даты поступления заявки. Иные требования к доверенности закреплены в пункте 2.5 Правил. Согласно пункту 2 статьи 15 Патентного закона заявление о выдаче патента представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. В последнем случае к заявке прилагается их перевод на русский язык. Перевод может быть представлен заявителем в течение двух месяцев после поступления заявки в Патентное ведомство. Заявление о выдаче патента представляется по установленной Правилами форме. Описание изобретения начинается с его названия и содержит следующие разделы: область техники, к которой относится изобретение; уровень техники; сущность изобретения; перечень фигур чертежей и иных материалов (если они прилагаются); сведения, подтверждающие возможность осуществления изобретения. Формула изобретения предназначается для определения объема правовой охраны, предоставляемой патентом. Формула изобретения признается выражающей его сущность, если она содержит совокупность его существенных признаков, достаточную для достижения указанного заявителем технического результата. При этом признаки изобретения выражаются в формуле изобретения таким образом, чтобы обеспечить возможность их идентифицирования, т.е. однозначного понимания специалистом на основании известного уровня техники смыслового содержания понятий, которыми эти признаки охарактеризованы. Характеристика признака в формуле изобретения не может быть заменена отсылкой к описанию или чертежам. Чертежи или иные поясняющие материалы могут быть оформлены в виде: графических материалов (собственно чертежей, схем, графиков, эпюр, рисунков, осциллограмм т.д.), фотографий, таблиц, диаграмм. Рисунки представляются в том случае, если невозможно проиллюстрировать описание чертежами или схемами. В правом верхнем углу каждого листа графических материалов указывается название изобретения. Реферат служит для целей информации об изобретениях и представляет собой сокращенное изложение содержания описания изобретения, включающее название, характеристику области техники, к которой относится изобретение, и/или области применения, характеристику сущности с указанием достигаемого технического результата. При необходимости в реферат включают чертеж или химическую формулу. Средний объем текста реферата - до 1000 печатных знаков. 4.2.2. Заявка на выдачу свидетельства на полезную модель Требования к заявке на выдачу свидетельства на полезную модель закреплены в статье 17 Патентного закона. Они в принципе идентичны вышеуказанным требованиям в отношении изобретений. Единственное различие состоит в отсутствии требования иных материалов в случае их необходимости, когда речь идет о чертежах. Более подробные требования к содержанию документов заявки на полезную модель содержатся в разделе 3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель, которые в этом отношении мало в чем отличаются от упоминавшихся ранее Правил для изобретений. Приказом Роспатента от 17 апреля 1998 г. N 83 Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель отменены и утверждены новые Правила 4.2.3. Заявка на выдачу патента на промышленный образец Требования к заявочной документации на выдачу патента на промышленный образец определены в статье 18 Патентного закона. Кроме заявления о выдаче патента заявка на промышленный образец содержит: - комплект фотографий, отображающих изделие, макет или рисунок, дающие полное детальное представление о его внешнем виде; - чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, в случае их необходимости; - описание промышленного образца с перечнем его существенных признаков. К заявке на промышленный образец также прилагается документ об уплате установленной пошлины. Конкретные требования к заявочной документации на выдачу патента на промышленный образец закреплены в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец. Так, вместо фотографии рисунка может быть представлена его иная репродукция. Фотографии являются основным документом, содержащим изобразительную информацию о заявленном промышленном образце. Заявка должна содержать, как правило, черно-белые фотографии общего вида изделия в ракурсе 3/4 спереди, виды слева, справа, сзади, а при необходимости - сверху, снизу. Для плоскостного промышленного образца представляют вид в плане. Комплект (набор) изделий должен быть представлен на фотографиях общего вида полностью, т.е. всеми изделиями, входящими в этот комплект или набор. Кроме того, каждое входящее в комплект (набор) изделие дополнительно представляется на отдельной фотографии. Каждый вариант промышленного образца представляется отдельным комплектом фотографий. Изделия, которые могут закрываться, складываться, трансформироваться и т.д., представляются фотографиями этих изделий в открытом виде (например, холодильники, телефонные будки) или в собранном виде (например, кухонные комбайны, пылесосы). В тех случаях, когда цветографическое (художественно-колористическое) решение является одним из существенных признаков промышленного образца, прилагается одна цветная фотография общего вида изделия, слайд или схема цветового решения. Что касается структуры описания промышленного образца, то оно начинается с названия образца и содержит следующие разделы: назначение и область применения промышленного образца; его аналоги; перечень фотографий и других представленных материалов (чертеж, эргономическая схема, конфекционная карта); его сущность; возможность его многократного воспроизведения; перечень его существенных признаков. 4.3. Требование единства изобретения, полезной модели, промышленного образца В пунктах 1 статей 16, 17 и 18 Патентного закона раскрыто требование единства объекта промышленной собственности. Так, заявка на изобретение (заявка на полезную модель) должна относиться к одному изобретению (одной полезной модели) или группе изобретений (полезных моделей), связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский (творческий) замысел. Заявка на промышленный образец должна относиться к одному промышленному образцу и может включать варианты этого образца. Более конкретные требования к единству объектов промышленной собственности изложены в соответствующих правилах. Так, единство изобретения признается соблюденным в том случае, если одно изобретение охарактеризовано в формуле изобретения с одним независимым пунктом или группа изобретений охарактеризована в формуле изобретения с несколькими независимыми пунктами. В последнем случае одно из группы изобретений должно быть предназначено для: - получения (изготовления) другого (например, устройство или вещество и способ получения (изготовления) устройства или вещества); - осуществления другого (например, способ и устройство для осуществления способа в целом или одного из его действий); - использования другого (в другом) (например, способ и вещество, предназначенное для использования в способе). Кроме того, изобретения в группе должны относиться к объектам одного вида, одинакового назначения, обеспечивающим получение одного и того же технического результата (варианты). Что касается требования единства полезной модели в отношении группы полезных моделей, то оно признается соблюденным, если одна из группы полезных моделей предназначена для изготовления другой (например, устройство и устройство для его изготовления), для использования другой или в другой (например, устройство и его составная часть) либо в группе имеются полезные модели одинакового назначения, обеспечивающие получение одного и того же технического результата (варианты). Для соблюдения требования единства промышленного образца необходимо учитывать следующие положения. Под одним промышленным образцом понимается художественно-конструкторское решение как единичного изделия, так и комплекта (набора) изделий, имеющих общее назначение (например, мебельный гарнитур, сервиз и т.д.). При этом под единичным изделием понимается как целое изделие (например, автомобиль), так и изделие, являющееся его частью (например, бампер, фара). Под вариантами промышленного образца понимаются художественно-конструкторские решения одного и того же изделия (комплекта, набора), различающиеся по совокупности существенных признаков, определяющих одинаковые эстетические и (или) эргономические особенности изделия. 4.4. Приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца Правила установления приоритета объектов промышленной собственности предусмотрены статьей 19 Патентного закона. Конкретные даты приоритета относятся к юридическим фактам, имеющим исключительно важное значение для получения заявителем охранных документов на объекты промышленной собственности при проведении экспертизы заявок на патентоспособность, поскольку, как указывалось ранее, уровень техники определяется на дату приоритета. Согласно пункту 1 статьи 19 Патентного закона определен следующий порядок установления приоритета. Приоритет изобретения устанавливается по дате поступления в Патентное ведомство заявки, содержащей заявление, описание, формулу и чертежи, если в описании на них имеется ссылка. Для установления приоритета полезной модели заявка должна включать в себя заявление, описание, формулу и чертежи. В отношении промышленного образца приоритет фиксируется при наличии в заявке заявления, комплекта фотографий и описания. Во втором пункте этой статьи установлены другие виды приоритета. Так, приоритет может устанавливаться и по более ранней дате подачи первой заявки в зарубежной стране - участнице Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет), если заявка на изобретение или полезную модель поступила в Патентное ведомство в течение двенадцати месяцев, а заявка на промышленный образец - в течение шести месяцев с указанной даты. Патентный закон предусматривает возможность продления этого срока, но не более, чем на два месяца. Конвенционный приоритет должен быть испрошен при подаче заявки или в течение двух последних месяцев. При этом прилагается копия первой заявки. Копия может быть представлена не позднее трех месяцев с даты поступления заявки. Кроме того, возможно установление приоритета по дате поступления дополнительных материалов, если они оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки. Такая заявка должна быть подана до истечения 3-месячного срока с даты получения заявителем уведомления Патентного ведомства о невозможности принятия во внимание дополнительных материалов в связи с признанием их изменяющими сущность заявленного решения. В Патентном законе также закреплено так называемое правило о внутреннем приоритете, согласно которому приоритет может устанавливаться по дате поступления более ранней заявки того же заявителя, если такая заявка поступила в пределах двенадцати месяцев с даты более ранней заявки на изобретение и шести месяцев - более ранней заявки на полезную модель или промышленный образец. В таком случае более ранняя заявка считается отозванной. Помимо того, допускается установление приоритета на основании нескольких ранее поданных заявок. В Патентном законе нашло отражение установление приоритета объекта промышленной собственности по выделенной заявке. Такого рода приоритет определяется по дате поступления первоначальной заявки, если выделенная заявка поступила до принятия по первоначальной заявке решения об отказе в выдаче патента, а в случае выдачи по такой заявке патента - до даты регистрации в Государственном реестре. Урегулированы также правоотношения, связанные со столкновением в Патентном ведомстве заявок, имеющих одну и ту же дату приоритета, на идентичные объекты промышленной собственности. В таком случае охранный документ выдается по той заявке, по которой доказана более ранняя дана ее отправки в Патентное ведомство, а при совпадении и этих дат - по заявке, имеющей более ранний регистрационный номер. Впрочем, соглашением между заявителями может быть предусмотрен иной порядок выдачи охранного документа. 4.5. Экспертиза заявки на изобретение, полезную модель, промышленный образец Введение отсроченной экспертизы заявок на изобретения - одна из самых важных новелл российского патентного права. Схематично экспертизу заявок на изобретения можно разделить на три этапа: формальная экспертиза, публикация сведений о заявке и экспертиза по существу. По общему правилу, формальная экспертиза начинается по истечении двух месяцев с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Этот срок дается заявителю (без уплаты пошлины) для внесения в материалы заявки (как на изобретение, так и на другие объекты промышленной собственности) исправлений и уточнений без изменения сущности соответствующего объекта. По заявке на изобретение исправления и уточнения могут вноситься вплоть до момента вынесения решения по результатам экспертизы по существу, если за это уплачена соответствующая пошлина. При этом такие исправления и уточнения учитываются при публикации сведений о заявке, если они поступили в Патентное ведомство в течение двенадцати месяцев с даты поступления заявки. Однако заявитель правомочен дать старт формальной экспертизе (путем подачи письменного ходатайства) и до истечения вышеуказанного 2-месячного срока. В таком случае он теряет право на беспошлинное исправление и уточнение заявочной документации. 4.5.1. Формальная экспертиза Формальная экспертиза заявки на изобретение заключается в: - проверке наличия необходимых документов и соблюдения установленных к ним требований; - рассмотрении вопроса о том, относится ли заявленное предложение к объектам, которым предоставляется правовая охрана; - проверке соблюдения порядка подачи заявки через патентного поверенного, включая наличие и правильность оформления доверенности, удостоверяющей полномочия патентного поверенного; - проверке требования единства изобретения; - рассмотрении вопроса о том, не изменяют ли исправления и уточнения материалов заявки сущности заявленного предложения, если такие дополнительные материалы вносились, и соблюден ли установленный порядок их предоставления; - проверке правильности классифицирования изобретения по Международной патентной классификации (МПК). При этом такое классифицирование производится экспертизой, если это не сделано заявителем. В случае нарушения требований к документам заявки заявителю направляется запрос с предложением в течение двух месяцев с даты его получения представить исправленные или отсутствующие документы. Заявка будет признана отозванной, если заявитель в этот срок не представит требуемых документов или не подаст ходатайства о продлении данного срока. Если в процессе формальной экспертизы установлено, что заявленные предложения относятся к объектам, которые исключены из числа изобретений, выносится решение об отказе в выдаче патента. Оно может быть оспорено путем подачи возражения в Апелляционную палату Патентного ведомства в 2-месячный срок с даты получения заявителем решения об отказе. В такой же срок с даты получения возражения оно должно быть рассмотрено Апелляционной палатой. В случае нарушения требований единства заявки заявителю предлагается в 2-месячный срок с даты получения им соответствующего уведомления сообщить, какое из изобретений должно рассматриваться. Если заявитель не реагирует соответствующим образом на это уведомление, рассматривается объект, указанный в формуле изобретения первым. Следует отметить, что другие изобретения, вошедшие в состав первоначальной заявки, могут быть оформлены выделенными заявками. В качестве самостоятельной заявки заявителем могут быть оформлены дополнительные материалы в части, изменяющей сущность заявленного предложения, если в материалы заявки вносились изменения и дополнения. В таком случае указанные дополнительные материалы в ходе формальной экспертизы во внимание не принимаются. При положительном исходе формальной экспертизы об этом уведомляется заявитель. Необходимо отметить, что по таким заявкам заявитель и третьи лица могут ходатайствовать о проведении информационного поиска для определения уровня техники. Экспертиза заявки на промышленный образец также подразделяется на формальную и экспертизу по существу. При этом, согласно статье 24 Патентного закона, в отношении формальной экспертизы применяются положения пунктов 1-5 статьи 21 Патентного закона, т.е. требования к содержанию формальной экспертизы заявки на промышленный образец в принципе идентичны упомянутым выше требованиям в отношения заявки на изобретения. В отличие от двух вышеуказанных объектов промышленной собственности для полезных моделей предусмотрена так называемая явочная система экспертизы. Патентное ведомство не проводит проверку соответствия полезной модели условиям патентоспособности, а свидетельство на полезную модель выдается под ответственность заявителя без гарантии его действительности. При проведении формальной экспертизы заявки на полезную модель применяются соответственно положения пунктов 1,1975 статьи 21 Патентного закона, относящиеся к экспертизе заявок на изобретение. По заявкам на полезную модель заявитель и третьи лица могут ходатайствовать о проведении информационного поиска для определения уровня техники. 4.5.2. Публикация сведений о заявке на изобретение Сведения о заявке на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, публикуются по истечении восемнадцати месяцев с даты ее поступления. Публикация возможна и ранее указанного срока по ходатайству заявителя. Сведения об отозванной заявке не публикуются. После публикации любое лицо может ознакомиться с материалами заявки. Что касается состава публикуемых сведений, то они определены в пункте 23.1 Правил. Так, Патентное ведомство публикует в официальном бюллетене "Изобретения" следующие сведения: - номер заявки; - дату поступления заявки в Патентное ведомство; - имя и (или) наименование заявителя (заявителей); - имя автора (авторов) изобретения, если он (они) не отказался быть упомянутым в качестве такового при публикации; - номер, дату и страну подачи заявки (дату поступления дополнительных материалов по ней), на основании которой (которых) испрашивается приоритет изобретения, если по заявке испрашивается более ранняя дата приоритета; - индекс (индексы) рубрики (рубрик) МПК, как он(они) установлен (установлены) в результате формальной экспертизы; - название изобретения; - формулу изобретения; - указание на наличие в заявке ходатайства о проведении информационного поиска и ходатайства о проведении экспертизы заявки по существу, если такие ходатайства были поданы в течение двенадцати месяцев с даты поступления заявки; - указание на наличие в заявке отчета об информационном поиске, проведенном Патентным ведомством, или отчета о международном поиске или поиске международного типа, представленном заявителем, если такой отчет имеется в заявке к моменту истечения двенадцати месяцев с даты ее поступления; - указание на наличие и вид решения (решение об отказе в выдаче патента или решение о выдаче патента) по результатам экспертизы заявки по существу, если такое решение направлено заявителю до истечения двенадцати месяцев с даты поступления заявки. Кроме того, Патентное ведомство публикует в приложении "Рефераты описаний" к бюллетеню "Изобретения" реферат к описанию изобретения и поясняющий его чертеж, если он имеется. Российским патентным законодательством не предусмотрена публикация сведений о заявке на полезную модель и о заявке на промышленный образец. В статье 27 Патентного закона определен порядок отзыва заявок: заявитель может это сделать до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты его регистрации либо регистрации промышленного образца или полезной модели. В Патентном законе предусмотрен также порядок преобразования заявки на изобретение в заявку на полезную модель и наоборот (статья 28). Первый вариант возможен до публикации сведений о заявке, второй - вплоть до момента принятия по заявке решения о выдаче свидетельства. 4.5.3. Экспертиза по существу Экспертиза заявки на изобретение по существу производится только по ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в любое время в течение трех лет с даты поступления заявки, т.е. даже в момент подачи заявки в Патентное ведомство. Иными словами, решение о 3-летней отсрочке экспертизы по существу принимает сам заявитель исходя их своих интересов. Вместе с тем, если ходатайство о проведении экспертизы по существу в течение вышеуказанного срока не поступает, соответствующая заявка считается отозванной. Содержание экспертизы заявки на изобретение по существу заключается в: - дополнительной проверке соблюдения заявителем требований к наличию и правильности оформления документов заявки; - установлении приоритета изобретения, если он испрашивается не по дате поступления заявки; - проверке соответствия представленной заявителем формулы изобретения установленным к ней требованиям; - проверке дополнительных материалов, если они представлены заявителем; - проверке соответствия условиям патентоспособности заявленного изобретения, охарактеризованного в формуле, предложенной заявителем в первоначальных материалах заявки. При проведении экспертизы по существу Патентное ведомство может запрашивать у заявителя необходимые для этого дополнительные материалы, включая измененную формулу изобретения. Дополнительные материалы должны быть представлены из изменения сущности изобретения в течение двух месяцев с даты получения заявителем запроса или копий противопоставленных материалов при условии, что указанные копии были запрошены заявителем в течение одного месяца с даты получения им запроса экспертизы. Если заявитель в предписанный срок не выполняет указанных требований ведомства, заявка считается отозванной. Если заявленное предложение (с формулой, предложенной заявителем) соответствует условиям патентоспособности, выносится решение о выдаче патента с данной формулой. В противном случае принимается решение об отказе в выдаче патента. Заявитель может оспорить отказное решение путем подачи возражения в Апелляционную палату Патентного ведомства в течение трех месяцев с даты получения решения или затребованных от Патентного ведомства копий противопоставленных заявке материалов. Апелляционная палата должна в течение четырех месяцев с даты поступления возражения рассмотреть его. Вторая инстанция по разбирательству такого вида споров Высшая патентная палата, решение которой является окончательным (пункт 9 статьи 21 Патентного закона). Заявитель может в течение шести месяцев с даты получения им решения Апелляционной палаты обжаловать его в Высшую патентную палату. Вместе с тем следует отметить, что Высшая патентная палата еще не создана, т.е. в настоящее время не существует возможности обжалования решений Патентного ведомства в административном порядке. Однако окончательный характер решений Патентного ведомства и еще не созданной Высшей патентной палаты был опровергнут в постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 9 ноября 1994 г. В указанном постановлении сказано, что, исходя из высшей юридической силы Конституции РФ, все законы и другие нормативные акты, ограничивающие право на судебную защиту, в частности устанавливающие только административный порядок защиты прав, применяться судами не могут как противоречащие Конституции РФ. Следовательно, в настоящее время заявители имеют право оспаривать решения Патентного ведомства в судах. Особо следует сказать о возможности восстановления Патентным ведомством пропущенных заявителем сроков в ходе проведения экспертизы. Такое право предоставляется заявителю при условии уплаты пошлины и подтверждения им уважительных причин пропуска соответствующего срока. Ходатайство о восстановлении может быть подано в течение двенадцати месяцев со дня истечения пропущенного срока. Не подлежат восстановлению 3-летний срок подачи ходатайства о проведении экспертизы по существу и 6-месячный срок обжалования решений Апелляционной палаты. Особенности экспертизы по существу заявки на промышленный образец заключаются в следующем. После проведения формальной экспертизы сведения о заявке на промышленный образец не публикуются, не предусмотрена и процедура отсрочки экспертизы по существу. Что касается экспертизы заявок на промышленный образец по существу, то здесь применяются соответственно пункты 8, 9, 11 и 12 статьи 21 Патентного закона. Иными словами, на данном этапе возможность подачи заявителем ходатайства о проведении информационного поиска для определения уровня техники отсутствует. 4.5.4. Выдача охранных документов. Прекращение действия охранных документов После принятия решения о выдаче при условии уплаты заявителем соответствующей пошлины Патентное ведомство публикует в своих официальных бюллетенях ("Изобретения", "Полезные модели", "Промышленные образцы") сведения о выдаче патента (на изобретение или промышленный образец) и свидетельства на полезную модель (статья 25 Патентного закона). В состав публикуемых сведений о выдаче патента (свидетельства) включаются: - номер патента (свидетельства); - индекс (индексы) рубрики (рубрик) МПК - для изобретений и полезных моделей, и индекс (индексы) МКПО - для промышленных образцов; - номер и дата поступления заявки; - дата публикации сведений о заявке и номер бюллетеня - для изобретений; - номер, дата и страна подачи заявки (дата поступления дополнительных материалов по ней), на основании которой (которых) установлен приоритет, если по заявке установлена более ранняя дата приоритета, чем дата поступления заявки в Патентное ведомство; - имя автора (авторов), если последний (последние) не отказался быть упомянутым в качестве такового (таковых), и патентообладателя (обладателя свидетельства); - название изобретения, полезной модели или промышленного образца; - формула изобретения или полезной модели; - изображение промышленного образца, содержащее всю совокупность существенных признаков промышленного образца; - перечень существенных признаков промышленного образца. В статье 26 Патентного закона регулируются вопросы регистрации объектов промышленной собственности и выдачи на них охранных документов. Так, Патентное ведомство одновременно с публикацией сведений о выдаче патента вносит в соответствующие государственные реестры объекты промышленной собственности и выдает патент (или свидетельство) заявителю. По требованию патентообладателя Патентное ведомство вносит в патент исправления очевидных и технических ошибок. Патент может прекратить свое действие досрочно по ряду обстоятельств, а именно: - при признании его недействительным полностью, в случае его оспаривания; - на основании заявления патентообладателя; - при неуплате в установленный срок пошлин за поддержание его в силе. Выданный патент (свидетельство) может быть в течение всего срока его действия признан недействительным полностью или частично в случаях: - несоответствия охраняемого объекта промышленной собственности условиям патентоспособности; - наличия в формуле изобретения (полезной модели) или в совокупности существенных признаков промышленного образца признаков, отсутствующих в первоначальной заявке; - неправильного указания в патенте автора (авторов) или патентообладателя (патентообладателей). Примечательно, что в перечне обстоятельств, ведущих к аннулированию патента, отсутствует недостаточная полнота описания, хотя это требование и фигурирует в статьях 16 и 17, регламентирующих соответственно состав заявочной документации для изобретений и полезных моделей. Апелляционная палата компетентна рассматривать споры о недействительности патента по двум первым вышеизложенным обстоятельствам (непатентоспособность объекта и расширение объема охраны по сравнению с первоначальной заявкой). Срок рассмотрения - шесть месяцев с даты поступления возражения. При этом Апелляционная палата не должна выходить за рамки изложенных в возражении мотивов. Споры о неправильном указании в патенте автора (патентообладателя) подведомственны судам. Решение Апелляционной палаты по возражению может стать объектом жалобы в Высшую патентную палату, которая, как уже указывалось, еще не создана. Жалоба подается любой из сторон в течение шести месяцев с момента принятия решения Апелляционной палатой. 5. Права и обязанности, вытекающие из охранных документов на объекты промышленной собственности 5.1. Охранные документы и срок их действия Свобода предпринимательства, преобразование форм собственности, переход к рыночным отношениям изменили порядок охраны изобретений и ряда других объектов промышленной собственности в нашей стране. Патентный закон установил единственную форму охраны - патент. Что касается вновь введенного объекта промышленной собственности - полезной модели, то свидетельство на ее выдачу по своему характеру также является документом исключительного права. Положительным итогом проведения экспертизы является выдача патента на изобретение или патента на промышленный образец. На полезную модель выдается свидетельство. Патент на изобретение действует в течение 20 лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Срок же действия исключительного права на изобретение во всяком случае меньше указанного срока, поскольку начальный момент, с которого отсчитывается срок действия патента, не совпадает с моментом возникновения исключительного права, с которого возникает возможность привлекать нарушителей к ответственности. Вместе с тем с учетом периода временной охраны изобретения (с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента) можно сделать вывод о начальном моменте исключительного права. Следовательно, начало действия исключительного права связано с датой выдачи патента, которая совпадает как с датой регистрации изобретения в Государственном реестре, так и с датой публикации сведений о выдаче патента. Так, согласно статье 26 Патентного закона Патентное ведомство одновременно с публикацией сведений о выдаче патента вносит в соответствующие государственные реестры изобретение, полезную модель или промышленный образец и выдает патент лицу, на имя которого он испрашивался. Патентообладатель имеет право требовать от Патентного ведомства внесения в выданный патент исправления очевидных и технических ошибок. Патент на промышленный образец действует в течение десяти лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство (плюс возможность продления на пять лет), а свидетельство на полезную модель - в течение пяти лет (плюс возможность продления на три года). В декабре 1994 г. Роспатентом приняты Правила продления действия патента Российской Федерации на промышленный образец и Правила продления действия свидетельства Российской Федерации на полезную модель. 5.2. Исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Патентного закона патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование. Каковы же отличительные черты патента как правового инструмента рыночной экономики? Прежде всего, это документ исключительного права, имеющий своего конкретного хозяина, будь то государственное, коллективное или частное предприятие либо индивидуальный изобретатель-патентообладатель. Примечательно, что термин "патент" употребляется в разных значениях: это может быть сам документ (патентная грамота) или запатентованное изобретение. В последнем случае может употребляться также словосочетание "исключительное право на использование изобретения". Для краткости же говорят - право на патент. Как уже указывалось, исключительное право возникает с даты выдачи патента (свидетельства на полезную модель), которая совпадает с датой регистрации объектов промышленной собственности в соответствующих государственных реестрах. От исключительного права по ряду параметров отличается уже упоминавшаяся временная правовая охрана. Институт временной правовой охраны - нововведение в российском законодательстве. Наступление этой охраны связано с фактом публикации заявки на изобретение и длится до даты публикации сведений о выдаче патента в объеме опубликованной формулы изобретения (статья 22 Патентного закона). Кроме того, действие временной правовой охраны распространяется на изобретения (в период до даты публикации сведений о патентной заявке), полезные модели и промышленные образцы с даты уведомления заявителем лица, использующего чужие объекты промышленной собственности, о поданной заявке. Строго говоря, термин "охрана" здесь не совсем удачен, поскольку публикация сведений о заявке или уведомление пользователя не предоставляет заявителю права запрещать третьим лицам использовать его объект промышленной собственности. Временная правовая охрана реализуется после получения охранного документа в форме выплаты патентообладателю денежной компенсации (но не убытков), размер которой определяется соглашением сторон. При недостижении соглашения между сторонами их имущественный спор рассматривается в судебном порядке (статья 31 Патентного закона). Вместе с тем временная правовая охрана считается ненаступившей, если принято решение об отказе в выдаче патента, возможности обжалования которого исчерпаны. Объем исключительного права определяется формулой изобретения или полезной модели, в то время как для промышленного образца таким инструментом служит совокупность его существенных признаков, отображенных на фотографиях изделия (макета, рисунка). Следовательно, правовое значение формулы изобретения заключается в определении границ патентной монополии. Делается это путем толкования формулы изобретения, которая служит критерием и при установлении факта нарушения патента. Норма об исключительном праве на изобретение, полезную модель и промышленный образец закреплена в статье 10 Патентного закона. Изложена она как в позитивной, так и в негативной форме: патентообладателю принадлежит исключительное право на использование охраняемых объектов промышленной собственности по-своему усмотрению, включая право запретить их использование другим лицам. Если патент на какой-либо объект промышленной собственности принадлежит нескольким лицам, то их взаимоотношения по использованию данного объекта определяются соглашением между ними. В случае отсутствия такого соглашения каждое лицо вправе пользоваться объектом промышленной собственности по своему усмотрению. Вместе с тем никто из патентообладателей не может распоряжаться им единолично, т.е. предоставлять на него лицензию или уступать его другому лицу без согласия остальных патентообладателей. Право на получение патента и право на патент могут переходить по наследству. Патентообладатель может уступить (т.е. продать) свой патент любому лицу. Договор об уступке должен быть зарегистрирован в Патентном ведомстве, без чего он считается недействительным (пункт 6 статьи 10 Патентного закона). В соответствии со статьей 13 Патентного закона патентообладатель (лицензиар) также может предоставлять право на использование запатентованного объекта любому лицу на основе лицензионного договора. Лицо, которому уступается право (лицензиат), обязано вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие предусмотренные договором действия. Лицензионные договоры бывают двух видов - исключительной лицензии и неисключительной (простой). В первом случае к лицензиату переходит исключительное право на использование объекта промышленной собственности в части, предусмотренной договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в той части, которая не передается лицензиату. Во втором случае лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта промышленной собственности, сохраняет за собой все вытекающие из патента права, включая право на предоставление лицензий третьим лицам. Лицензионные договоры также подлежат регистрации в Патентном ведомстве и без регистрации считаются недействительными. В качестве примера самоограничения прав патентообладателя можно рассматривать институт открытой лицензии (статья 13 Патентного закона). Так, патентообладатель может подать в Патентное ведомство заявление о предоставлении любому лицу права на использование объекта промышленной собственности. При этом годовая пошлина снижается на 50% с года, следующего за годом публикации сведений о таком заявлении. Примечательно, что патентообладателем оно не может быть отозвано. Споры по условиям договора о платежах за предоставление открытой лицензии рассматриваются Высшей патентной палатой (пункт 3 статьи 13 Патентного закона). В статье 34 Патентного закона закреплена декларативная норма о государственном стимулировании создания и использования объектов промышленной собственности путем установления авторам и хозяйствующим субъектам, использующим указанные объекты, льготы условий налогообложения и кредитования, предоставления им иных льгот в соответствии с законодательством Российской Федерации. Единственная работающая на практике льгота по налогообложению согласно российскому законодательству - это норма подпункта "к" пункта 1 статьи 5 Закона РФ от 06.12.91 г. N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость", освобождающая от уплаты налога на добавленную стоимость патентно-лицензионные операции (кроме посреднических), связанные с объектами промышленной собственности, а также получение авторских прав. При этом понятие "патентно-лицензионные операции" не раскрыто ни в упомянутом выше законе, ни в других нормативных актах. По сложившейся практике налоговых органов от уплаты НДС освобождаются следующие платежи по патентно-лицензионным операциям, связанным с объектами промышленной собственности: - пошлины и регистрационные сборы, взимаемые в установленном порядке за совершение юридически значимых действий, связанных с выдачей патентов (свидетельств); - платежи по зарегистрированным договорам об уступке патентов (свидетельств), а также о предоставлении лицензий на использование объектов промышленной собственности, включая платежи за открытые лицензии. Следует отметить, что по ранее действующему законодательству (статья 28 Закона об изобретениях в СССР) освобождались от налогообложения в течение 5-летнего срока прибыль (доход) и валютная выручка, получаемые патентообладателями от использования изобретения, продажи или покупки лицензий. В пункте 5 статьи 10 Патентного закона закреплено положение о зависимых изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах. Если один из патентообладателей не может использовать объект промышленной собственности, не нарушая при этом прав другого патентообладателя, он вправе требовать от последнего заключения лицензионного договора. Каких-либо иных положений относительно зависимых объектов промышленной собственности законодатель не предусмотрел. Толкование вышеуказанной нормы приводит к выводу о том, что в случае недостижения соглашения между сторонами относительно условий заключения лицензионного договора их спор должен рассматриваться в судебном порядке. Патентообладатель вправе на основании поданного в Патентное ведомство заявления досрочно прекратить действие своего патента (статья 30 Патентного закона). Данная норма может быть использована патентообладателем в тех случаях, когда ему стало очевидно, что его патент нарушает ранее приобретенные права третьих лиц. Согласно статье 36 Патентного закона иностранные физические и юридические лица правомочны пользоваться правами, предусмотренными настоящим Законом, наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской Федерации или на основе принципа взаимности. Данная норма означает, что в Российской Федерации должен предоставляться, например, национальный режим в отношении правовой охраны объектов промышленной собственности гражданам и юридическим лицам государств - участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. с последующими изменениями, поскольку Россия является участницей этого универсального многостороннего международного договора в области промышленной собственности. Граждане и юридические лица иных государств (не являющихся участниками Парижской конвенции) пользуются в России упомянутыми выше правами только на основе принципа взаимности. 5.3. Право на зарубежное патентование Право на патентование в зарубежных странах изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, созданных в Российской Федерации, закреплено в статье 35 Патентного закона. По общему правилу, оно осуществляется не ранее чем через три месяца после подачи заявки в Патентное ведомство. Вместе с тем Патентное ведомство может в необходимых случаях разрешить зарубежное патентование объектов промышленной собственности ранее указанного срока. Следует указать, что сходные положения (в более развернутом виде) присутствуют в законодательствах большинства промышленно развитых стран. Однако в этих странах предмет их регулирования более широк; они, как правило, регламентируют порядок засекречивания изобретений представителями компетентных ведомств, проверяющих все патентные заявки в помещениях патентных ведомств, возмещения заявителю понесенного им вреда от такого засекречивания, разрешения возникающих при этом споров между сторонами. По иному пути пошла правоприменительная практика в Российской Федерации, поскольку не был создан механизм применения статьи 35 Патентного закона. В соответствии с пунктом 2 Разъяснения Роспатента N 3 1995 г. в редакции приказа Роспатента N 6 1996 г. удовлетворение ходатайства заявителя, подавшего заявку на выдачу евразийского патента или заявку по процедуре РСТ, об ускорении зарубежного патентования (ранее трех месяцев после подачи заявки во ВНИИГПЭ) обусловлено указанием Российской Федерации для целей получения патента РФ или евразийского патента. Данное требование об указании в заявке Российской Федерации в качестве страны патентования представляет собой форму давления на заявителя и нарушение его свободы волеизъявления, т.е. ограничение его гражданских прав. В случае испрашивания евразийского патента оно вообще излишне, поскольку первоначально евразийский патент имеет единый характер, т.е. действует на территории всех государств участников Евразийской патентной конвенции, в том числе и на территории Российской Федерации. Согласно пункту 3 данного Разъяснения бремя засекречивания объектов промышленной собственности переложено на плечи заявителя: перед подачей заявки во ВНИИГПЭ заявитель, как собственник информации на основании статьи 10 Закона Российской Федерации "О государственной тайне", предпринимает в установленном порядке меры к решению вопроса о том, составляют ли государственную тайну сведения о заявляемом объекте промышленной собственности. В этой связи возникает закономерный вопрос: почему патентование в зарубежных странах задерживается на три месяца и заявки находятся все это время во ВНИИГПЭ, если заявитель должен решить эти вопросы до подачи заявки? Во втором абзаце упомянутого выше пункта предписывается, что в случае принятия в установленном порядке решения о засекречивании сведений о заявляемом объекте промышленной собственности подача в зарубежное патентное ведомство заявки на выдачу охранного документа на этот объект или соответственно направление заявки в Международное бюро ВОИС могут быть осуществлены только по решению Правительства Российской Федерации, как это установлено статьей 18 Закона РФ "О государственной тайне". Особенно неудовлетворительно выглядят вышеуказанные положения Разъяснения N 3 в отношении индивидуальных изобретателей, которым вменяется в обязанность принятие мер к засекречиванию своих объектов промышленной собственности. Следует также отметить, что в российском законодательстве не установлены никакие меры ответственности за нарушение порядка зарубежного патентования. 5.4. Обязанности патентообладателя В Патентном законе установлен круг обязанностей патентообладателя, важнейшие из которых - использование охраняемого объекта промышленной собственности и уплата патентных пошлин. Основными являются пошлины за поддержание патента в силе (годовые пошлины). Санкция за невыполнение патентообладателем обязанности по использованию своего объекта промышленной собственности - принудительное лицензирование. Принудительная лицензия выдается при неиспользовании патентообладателем изобретения или промышленного образца в течение четырех лет, а полезной модели - в течение трех лет с даты выдачи патента. Любое лицо, желающее и готовое использовать охраняемый объект промышленной собственности, в случае отказа патентообладателя от заключения договора может обратиться в Высшую патентную палату Российской Федерации с ходатайством о предоставлении ему принудительной неисключительной лицензии. Готовность лица, испрашивающего принудительную лицензию, следует понимать как наличие у него достаточных средств для осуществления лицензируемого изобретения (финансовые средства, наличие материальной базы, сырья, квалифицированной рабочей силы, комплектующих деталей, производственных площадей и т.д.). Данное обстоятельство в каждом конкретном случае должно оцениваться Высшей патентной палатой. Патентообладатель может избегнуть принудительного лицензирования, если докажет, что неиспользование или недостаточное использование объекта промышленной собственности обусловлено уважительными причинами, которые также оцениваются Высшей патентной палатой сообразно обстоятельствам конкретного дела. Принудительная лицензия предоставляется с определением пределов использования, размера, сроков и порядка платежей. Размеры лицензионных платежей устанавливаются не ниже рыночной цены лицензии. В соответствии со статьей 33 Патентного закона за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом, взимаются патентные пошлины, которые уплачиваются в Патентное ведомство. Перечень этих пошлин, их размеры и сроки уплаты, а также основания для освобождения от их уплаты, уменьшения их размеров или их возврата устанавливаются правительственным постановлением. Как указывалось ранее, при неуплате патентообладателем в установленный срок пошлин за поддержание патента в силе наступает досрочное прекращение действия патента. В настоящее время в Российской Федерации действует Положение о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров, утвержденное постановлением Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 12 августа 1993 г. N 793 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 12 августа 1996 г. N 947. В последней редакции Положения о пошлинах, помимо общего увеличения размера всех пошлин, изменился сам порядок их исчисления - от абсолютных цифр их выражения перешли к привязке к минимальному размеру оплаты труда (кроме патентных пошлин в иностранной валюте). Как и прежде, в отношении физических лиц, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации, или иностранных юридических лиц пошлины за совершение юридически значимых действий уплачиваются в долларах США. За поддержание в силе в отношении Российской Федерации евразийского патента, выданного в соответствии с Евразийской патентной конвенцией, пошлины взимаются в размерах, превышающих на 25% размеры, установленные для соответствующих годовых пошлин за поддержание в силе патентов Российской Федерации на изобретения, в том числе и для владельцев евразийских патентов из стран СНГ, что является очевидным нарушением Парижской конвенции об обязанности государств-участников предоставлять национальный режим, а в отношении российских заявителей - не поддается никакому разумному объяснению. Годовые пошлины за поддержание в силе патента на изобретение и промышленный образец взимаются начиная с третьего года, считая с даты поступления заявки, а за поддержание в силе свидетельства на полезную модель - с первого года, считая с даты поступления заявки. 6. Ответственность за нарушение положений патентного закона Базисные изменения в экономике нашей страны, продвижение к системе рыночных отношений выдвинули на первый план гражданско-правовую ответственность в сфере изобретательства. Центр тяжести в данной области переместился от проблем нарушений права авторства, права на вознаграждения, бюрократизма и волокиты при рассмотрении и внедрении изобретений к проблемам нарушения патента. 6.1. Понятие нарушения патента Как указывалось ранее, формула изобретения служит критерием при установлении факта нарушения патента (путем сравнения объектов, которые предположительно нарушают патент, с объектами, находящимися под охраной патента). В Патентном законе (пункт 2 статьи 10) установлено правило, согласно которому можно определить факт использования изобретения, в том числе, естественно, и неправомерного: продукт (изделие) признается изготовленным с использованием запатентованного изобретения, полезной модели, а способ, охраняемый патентом на изобретение, примененным, если в нем использован каждый признак изобретения, полезной модели, включенный в независимый пункт формулы, или эквивалентный ему признак. Из этого следует, что при толковании формулы изобретения может быть применена так называемая теория эквивалентов, согласно которой признаки считаются эквивалентными, если они выполняют одну и ту же техническую функцию для достижения одного и того же результата, хотя и отличаются по форме. Иными словами, при определении эквивалентности признаков учитывается их взаимозаменяемость. Как указывалось ранее, исключительное право на объект промышленной собственности наступает с даты выдачи охранного документа, которая совпадает с датой публикации сведений о выдаче охранного документа. В пункте 3 статьи 10 Патентного закона дается понятие нарушения исключительного права патентообладателя: это несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью продукта, содержащего запатентованный объект промышленной собственности, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в хозяйственный оборот либо хранение с этой целью продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на изобретение. Как известно, полный и исчерпывающий перечень действий, нарушающих патент, - основа эффективной охраны прав патентообладателя. Однако перечень, содержащийся в пункте 3 статьи 10 Закона, далеко не полный. Целесообразнее было бы закрепленные здесь противоправные действия сгруппировать в трех подпунктах в отношении запатентованного продукта, способа и продукта, непосредственно полученного запатентованным способом (косвенная охрана). В целом указанные нарушающие патент действия в мировой практике квалифицируются как прямое нарушение патента. Помимо этого существует такое понятие, как косвенное нарушение патента. Имеется в виду несанкционированная поставка или предложения о поставке средств осуществления запатентованного изобретения лицам, которые не имеют права на использование этого изобретения (кроме, например, лицензиата и др.). Ответственность поставщика наступает тогда, когда он знает или из обстоятельств очевидно, что поставляемые им изделия предназначены для изготовления запатентованного изобретении, т.е. в случае установления в действиях вины. Указанные нормы о прямом и косвенном нарушении патента достаточно апробированы на практике и доказали свою эффективность. Надо отметить, что эти нормы восприняты не только странами - участницами Европейской патентной конвенции, но и другими государствами, которые в последнее время реформировали или приняли новое патентное законодательство. Кроме того, в отличие, например, от правовой конструкции, характерной для европейского патентного законодательства, в перечне комментируемого Закона отсутствуют такие правонарушения, как предложение к продаже, применение и ввоз продукта, непосредственно полученного запатентованным способом. Из сказанного следует, что законодатель не предусмотрел в Патентном законе широко распространенное в мировой практике (особенно в западноевропейской) деление нарушения патента на прямое и косвенное. Далее. Все перечисленные действия, не включенные в пункт 3 статьи 10 Патентного закона, не могут считаться нарушением патента, поскольку перечень нарушающих патент действий, содержащийся в Патентном законе, является исчерпывающим. Вызывает удивление и само расположение нормы о нарушении патента в статье 10, в которой говорится о правах и обязанностях патентообладателя. Логичнее было бы поместить ее в статье 14, где речь якобы идет о нарушении патента, а на самом деле дается определение нарушителя патента, что вообще представляется излишним. Таким образом, в российском патентном праве не предусмотрена ответственность за соучастие в нарушении патента, так что патентообладатель не может преследовать по суду лиц, способствующих прямому нарушению патента. В целом указанные обстоятельства сужают возможности патентообладателя по защите своих исключительных прав. Вернемся, однако, к случаям прямого нарушения патента, которые единственно возможны в наших условиях. Следует особо отметить, что перечисленные в пункте 3 статьи 10 Патентного закона противоправные действия являются частными случаями противозаконного использования запатентованного изобретения и имеют самостоятельное значение. Иными словами, любое указанное в названной статье противоправное действие, например несанкционированное изготовление, считается противозаконным использованием запатентованного изобретения, т.е. нарушением патента. Самостоятельность указанных составов правонарушения заключается в том, что за каждый из них патентообладатель может преследовать нарушителя своего патента. Причем нарушителей может быть несколько. Все зависит от конкретных обстоятельств. Конечно, первоначальными формами нарушения патента являются несанкционированное изготовление изделия и применение способа. С этого все начинается. Примечательно, что в старых патентных законах преследовались только эти две формы нарушения патента. Однако с развитием рыночной экономики появилась потребность в детализации понятия противозаконного использования запатентованного изобретения на отдельные его составляющие (хранение, ввоз, предложение к продаже, продажа и др.). Как правило, сегодня одно предприятие не занимается и изготовлением продукции, и ее реализацией на рынке. Существует целая сеть оптовиков, розничных торговцев и т.д. Более полный перечень нарушающих патент действий позволяет патентообладателю проследить за всей цепочкой противоправных действий и взыскать убытки с каждого правонарушителя. Этим обеспечивается более полная защита имущественных интересов патентообладателя. Однако следует учитывать, что каждая форма противозаконного использования имеет свои особенности. Например, сам факт изготовления контрафактных изделий является законченным правонарушением и не зависит от дальнейшего их введения в хозяйственный оборот. При этом, конечно, изготовление должно осуществляться в промышленных масштабах с целью извлечения прибыли. Ввоз контрафактной продукции на территорию, где действует чужой патент, также считается законченным правонарушением, даже независимо от целей дальнейшего использования. А вот в отношении хранения контрафактной продукции необходимо намерение ее последующего введения в хозяйственный оборот. Из сказанного следует, что правильная квалификация нарушения патента имеет первостепенное значение для защиты имущественных интересов патентообладателя. Иногда ошибки при квалификации нарушения патента приводят к привлечению к ответственности лиц, на которых она не должна распространяться. Так, например, признание разработки научно-технической документации, в которой воплощено чужое изобретение, нарушением патента в форме иного введения в хозяйственный оборот, поскольку такая документация является научно-техническим продуктом, представляется ошибочным. Здесь делается попытка отождествить правонарушающие действия, в частности изготовление, с иным введением в хозяйственный оборот. Чтобы привлечь к ответственности исполнителя технической документации, необходимо доказать его участие в прямом нарушении патента в форме изготовления продукта, в котором воплощено запатентованное изобретение. Причем изготовление продукта признается в том случае, если он материализован в реальном объекте - устройстве и т.д., а не в виде научно-технической документации. Разработка научно-технической документации - это этап, предшествующий использованию изобретения в форме изготовления изделий, в которых оно воплощено. Такое толкование данной нормы общепризнано в мировой патентной практике и соответствует воле законодателя, в том числе российского. К ответственности в данном случае привлекается изготовитель контрафактной продукции, произведенной на основе переданной ему научно-технической документации. Каким же образом изготовитель может застраховать себя от ответственности, помимо обычной проверки изготавливаемой продукции на патентную чистоту? Наилучшим выходом является включение в договор о создании научно-технического продукта пункта о разработке исполнителем патентно чистой технической документации. В случае его нарушения исполнитель будет отвечать перед заказчиком по нормам о договорной ответственности. 6.2. Исключения из патентной монополии В патентных законах стран мира, в том числе и в российском, закреплены положения, согласно которым определенные действия, формально нарушающие чужой патент, на самом деле таковыми не являются. Речь идет о так называемых исключениях из патентной монополии патентообладателя. Естественно, что они существенно ограничивают объем исключительного права патентообладателя. Делается это для содействия научно-техническому прогрессу в стране, решения ряда социальных проблем, выполнения международно-правовых обязательств. В российском Патентном законе такие исключения сконцентрированы в основном в статье 11. Это прежде всего применение запатентованного объекта на морских или речных судах либо на воздушных, космических или наземных средствах передвижения, когда они временно или случайно находятся на территории России. Указанное правило действует на началах взаимности. Равным образом не признаются нарушениями исключительного права проведение научного исследования или эксперимента над запатентованным объектом, разовое изготовление лекарств в аптеках по рецептам врача, применение патента при чрезвычайных обстоятельствах, в личных целях без получения дохода, применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, если они введены в хозяйственный оборот законным путем (правило об исчерпании прав). Целесообразно более подробно остановиться на правиле об исчерпании прав патентообладателя. В основе данного правила лежит так называемая теория исчерпания прав патентообладателя, разработанная в патентных системах промышленно развитых стран. Сущность этой теории заключается в ограничении права патентообладателя после изготовления запатентованного изделия и первого ввода его в коммерческий оборот им самим или с его согласия (например, лицензиатом) в отношении действий по дальнейшей коммерческой реализации или использования этого изделия (перепродажа, сдача в наем или в аренду). Контроль патентообладателя за такими действиями может осуществляться на договорных условиях, и, естественно, в случае нарушения контрагентом таких условий последний будет нести договорную ответственность, но не будет считаться нарушителем патента. Предполагается, что патентообладатель (в результате ввода запатентованного объекта в оборот им самим или через лицензиата) автоматически исчерпывает свое исключительное право, так как он уже получил выгоду из своей монополии. Необходимо указать на особенности нормы об исчерпании прав патентообладателя по российскому Патентному закону. В нем речь идет о запатентованных средствах, т.е. о продуктах (изделиях), но не о способах. При этом законодатель предпочел термин "применение", и, в случае узкого толкования судами данной нормы, это означает, что третьи лица могут только применять в коммерческих целях введенные в оборот продукты, но не могут их перепродавать. При широком толковании данной нормы, что в целом соответствует мировой патентной практике, третьи лица могут также заниматься и перепродажей продуктов, поскольку они лишь продолжают оборот продукта, который был ранее поставлен на рынок патентообладателем. Во всех случаях несанкционированный ввоз продукта на территорию России, который был впервые введен патентообладателем в оборот за рубежом, будет признан нарушением патента, так как исчерпание права патентообладателя предполагается после введения продукта в оборот на территории России. Право преждепользования, закрепленное в статье 12 Патентного закона, традиционно относят к исключениям из патентной монополии. В зарубежных странах условием предоставления права преждепользования является факт добросовестного использования тождественного изобретения или осуществления необходимых к этому приготовлений. В нашем случае добавляется также требование самостоятельности при создании тождественного изобретения:"...добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение..." Данная запись существенно сужает полномочия преждепользователя. Представим себе ситуацию, когда заказчик разработки использует изобретение в режиме ноу-хау, а затем автор патентует данное изобретение. Заказчик в этом случае, при отсутствии соответствующих условий договора, не сможет использовать результаты заказанной разработки даже как преждепользователь, поскольку изобретение, согласно статье 12 Патентного закона, должно быть создано независимо от его автора. К ограничениям патентной монополии можно отнести и принудительное лицензирование, о котором уже говорилось. В разряд ограничений прав патентообладателя входит предоставление так называемых официальных лицензий: в интересах национальной безопасности Правительство России может разрешить использование объекта промышленной собственности без согласия патентообладателя с выплатой ему соразмерной компенсации. Если обратиться к мировому опыту развитых стран, то перед нами предстанет целая палитра решений по данному вопросу. Это общепризнанная норма в патентном законодательстве стран мира. Как правило, официальные лицензии там могут выдаваться по более широкому перечню оснований, например в интересах национальной обороны, общественного здравоохранения, национальной экономики. Следует отметить, что понятие национальной безопасности не совпадает с понятиями государственной безопасности, чрезвычайных обстоятельств, общественного порядка, общественной безопасности. Это самостоятельное понятие. Согласно Сиракузским принципам толкования ограничений и отступлений от положений Международного пакта о гражданских и политических правах под национальной безопасностью понимается защита существования нации или ее территориальной целостности либо политической независимости против силы или угрозы силой. Кроме того, к числу ограничений патентной монополии можно отнести требование заключения лицензионного договора о зависимых изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах на основании пункта 5 статьи 10 Патентного закона. 6.3. Меры гражданско-правовой ответственности Ответственность за нарушение патента - один из видов гражданско-правовой, деликтной ответственности. Основанием ее наступления является само правонарушение как юридический факт. К условиям деликтной ответственности относятся: причинение вреда, противоправность поведения деликвента, наличие причинной связи между противоправным поведением и причиненным вредом, вина правонарушителя. При возложении ответственности на нарушителя патента все эти условия должны присутствовать. За нарушение патента в Патентном законе (пункт 2 статьи 14) предусмотрены меры гражданско-правовой ответственности: требование прекращения нарушения (запрет правонарушения) и возмещения причиненных убытков. К сожалению, законодатель не пошел по пути расширения перечня гражданско-правовых мер ответственности, как это принято в мировой патентной практике (например, наложение ареста на нарушающие патент объекты, их конфискация и др.). Истцами в суде могут выступать и обладатели исключительной лицензии, если иное не предусмотрено лицензионным договором. Следовательно, владельцы неисключительных лицензий, в том числе принудительных, официальных и открытых, неправомочны предъявлять иски в суды о нарушении своих прав. В таких случаях им придется обращаться к патентообладателям с тем, чтобы последние возбудили дело в суде. В Патентном законе говорится также о другой разновидности гражданско-правовой ответственности - договорной. Она закреплена в абзаце четвертом пункта 2 статьи 8. Речь идет об имущественной ответственности в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, которую должен нести работодатель за несвоевременную выплату вознаграждения автору служебного изобретения или компенсации автору-патентообладателю за использование изобретения в собственном производстве. Ранее в союзном Законе (статья 33) эта ответственность выражалась в уплате автору штрафной санкции (пени) за каждый день просрочки в размере 0,04% суммы, причитающейся к выплате. Российский законодатель сделал в данном случае отсылку к общим нормам гражданского законодательства Российской Федерации. Однако на основании пункта 6 Постановления о введении в действие Патентного закона вплоть до принятия специального закона о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества будет применяться вышеуказанная союзная норма. Этого обстоятельства не следует забывать, так как между деликтной и договорной ответственностью имеются существенные различия в основаниях возникновения, содержании и порядке привлечения. 6.4. Меры уголовной ответственности В Патентном законе предусмотрена также уголовная ответственность (статья 32 "Ответственность за нарушение прав авторов"), которая наступает в соответствии с законодательством Российской Федерации за присвоение авторства, принуждение к соавторству, незаконное разглашение сведений об объекте промышленной собственности. Установление уголовной ответственности за преступные деяния, указанные в статье 32 Патентного закона, в целом можно считать оправданным (особенно за незаконное разглашение сведений об объекте промышленной собственности), хотя на практике таких случаев ранее не было. Правда, теоретические вопросы ее наступления разработаны недостаточно. Вместе с тем, если и в дальнейшем применение этих составов будет на нынешнем уровне, сохранение видимости уголовно-правовой борьбы с данными правонарушителями принесет скорее обратный результат. В новом Уголовном кодексе Российской Федерации 1996 г. уголовной ответственности за нарушение изобретательских и патентных прав посвящена статья 147. К сожалению, российский законодатель в одной статье объединил, в сущности различные составы преступления: незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, являющееся нарушением патента, т.е. несанкционированным использованием чужих исключительных прав, и разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, являющиеся нарушениями личных неимущественных прав автора. Условием наступления ответственности по данной статье является причинение крупного ущерба этими деяниями. Следует особо отметить, что нарушение патента представляет собой посягательство на имущественные права патентообладателей и должно находиться по принадлежности в главе 22 "Преступления в сфере экономической деятельности". Закрепление его в главе, посвященной преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина, является принципиальной ошибкой в отношении структуры Уголовного кодекса России. В этом отношении другому объекту промышленной собственности товарному знаку повезло больше, поскольку состав о незаконном использовании чужого товарного знака (статья 180) помещен именно в главе 22 УК. Введение уголовной ответственности за нарушение патента в целом усиливает ответственность в данной области, хотя, судя по зарубежному опыту, патентообладатель стремится в первую очередь добиться полного возмещения причиненных ему убытков. Нарушения изобретательских и патентных прав наказываются штрафом в размере от двухсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет. Те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, влекут за собой наказание штрафом в размере от четырехсот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от четырех до восьми месяцев, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет. 6.5. Порядок рассмотрения патентных споров В соответствии с положениями Патентного закона рассмотрение патентных споров осуществляют четыре категории органов: суды общей юрисдикции, арбитражные суды, третейские суды и Высшая патентная палата. Перечень категорий споров, рассматриваемых в судебном порядке согласно статье 31 Патентного закона, не является исчерпывающим, т.е. судам, в том числе арбитражным и третейским, подведомственны и другие споры, кроме относящихся к компетенции Высшей патентной палаты. Вместе с тем в данной статье установлен примерный перечень рассматриваемых споров, а именно: - об авторстве на объекты промышленной собственности; - об установлении патентообладателя; - о нарушении исключительного права на использование охраняемого объекта промышленной собственности и других имущественных прав патентообладателя; - о заключении и исполнении лицензионных договоров на использование охраняемого объекта промышленной собственности; - о праве преждепользования; - о выплате вознаграждения автору работодателем в соответствии с пунктом 2 статьи 8 Патентного закона; - о выплате компенсаций, предусмотренных Патентным законом, кроме случая, предусмотренного пунктом 4 статьи 13 Патентного закона (споры о размере компенсации за предоставление лицензии в интересах национальной безопасности). Высшая патентная палата правомочна рассматривать споры, возникающие в основном в процессе экспертизы заявок и оспаривания патентов. К таким спорам относятся: жалобы заявителей на решения Апелляционной палаты об отказе в выдаче патента, жалобы на ее решения по возражению против выдачи патента, о признании выданного патента недействительным полностью или частично, споры о размере компенсации за разрешение использования патента в интересах национальной безопасности, предоставлении принудительной лицензии, а также о пределах использования, размерах, сроках и порядке платежей по ним. К сожалению, упомянутый выше административный путь обжалования пока что недоступен заявителям и другим заинтересованным лицам, поскольку вопросы учреждения Высшей патентной палаты еще не решены. 7. Переходные положения Переходные положения изложены в Постановлении Верховного Совета Российской Федерации о введении в действие Патентного закона. В пункте 2 Постановления указывается, что Патентный закон применяется к правоотношениям, возникающим после введения его в действие (после 14 октября 1992 г.). На территории России, в соответствии с пунктом 3 Постановления, признается действие ранее выданных охранных документов СССР на изобретения и промышленные образцы. Вместе с тем оно может быть прекращено в случае несоответствия охраняемого объекта предусмотренным действовавшим на дату подачи соответствующей заявки законодательством условиям патентоспособности. При этом применяются положения пунктов 2 и 3 статьи 29 Патентного закона, т.е. ныне существующие процессуальные нормы. Данный пункт содержит также важную норму, согласно которой любое лицо, сделавшее до 1 июля 1991 г. необходимые приготовления к использованию изобретения, охраняемого патентом СССР, срок действия которого продлен в соответствии с Постановлением о введении в действие союзного Закона об изобретениях в СССР, приобретает право на безвозмездное использование изобретения по истечении 15 лет с даты подачи заявки на выдачу этого патента. Примечательно, что объем такого безвозмездного использования не ограничен, т.е. пользователь может со временем его расширить. В пункте 11 Постановления Правительству Российской Федерации поручено подготовить и издать нормативные акты о порядке использования изобретений и промышленных образцов, охраняемых действующими на территории России авторскими свидетельствами на изобретения и свидетельствами на промышленный образец, и выплаты их авторам вознаграждения. По данному вопросу Правительство РФ приняло Постановление от 12 июля 1993 г. N 648. Пунктом 1 данного Постановления установлено, что юридические лица независимо от форм собственности и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, могут использовать изобретения и промышленные образцы, охраняемые действующими на территории РФ авторскими свидетельствами СССР на изобретение и свидетельствами СССР на промышленный образец, без специального на то разрешения. При этом лица, начавшие использование указанного изобретения или промышленного образца до истечения 20-летнего срока с даты подачи заявки на изобретение или 15-летнего срока с даты подачи заявки на промышленный образец, обязаны сообщить об этом их автору (авторам) в 3-месячный срок с начала его использования и заключить с автором (авторами) соглашение о вознаграждении за использование изобретения или промышленного образца. Важно отметить, что такое вознаграждение выплачивается каждым лицом, использующим такое изобретение или промышленный образец, и определяется по соглашению сторон без ограничения его размера. В пункте 2 данного Постановления установлен порядок уплаты вознаграждения за использование упомянутых выше изобретений и промышленных образцов в том случае, когда такое использование началось до вступления в силу настоящего постановления. Так, это вознаграждение выплачивается в соответствии с законодательством, действовавшим на дату начала использования изобретения или промышленного образца. При этом размер вознаграждения увеличивается с применением коэффициентов, установленных законодательством Российской Федерации для исчисления государственных пенсий. В этих целях учитываются коэффициенты применительно к каждому году использования этого изобретения или промышленного образца, а также последующие повышающие коэффициенты, установленные указанным законодательством. В этой связи были приняты следующие повышающие коэффициенты (индекс увеличения размера пенсии): на 01.11.1992 г. - 2,5; на 01.02.1993 г. - 1,9; на 01.08.1993 г. - 1,8; на 01.05.1994 г. - 1,3; на 01.08.1994 г. - 1,15; на 01.09.1994 г. - 1,3; на 01.10.1994 г. - 1,51; на 01.11.1994 г. - 1,2; на 01.05.1995 г. - 1,27; на 01.06.1995 г. - 1,2; на 01.08.1995 г. - 1,05; на 01.11.1995 г. - 1,05; на 01.12.1995 г. - 1,1; на 01.01.1996 г. - 1,15; на 01.05.1996 г. - 1,1. Вознаграждения, выплаченные до издания этого постановления, перерасчету не подлежат. Пунктом 3 данного Постановления установлено, что вознаграждения, выплата которых не была своевременно произведена министерствами и ведомствами, выплачиваются каждым юридическим лицом, использовавшим указанное изобретение или промышленный образец, в порядке, предусмотренном вторым пунктом настоящего постановления. В пункте 4 Постановления предусмотрена возможность подачи ходатайства, по заявкам на выдачу авторских свидетельств или патентов СССР на изобретения (свидетельств или патентов СССР на промышленные образцы), о выдаче патентов Российской Федерации с сохранением приоритета по первоначально поданным заявкам. Данное ходатайство могло подаваться заявителями совместно с авторами в Патентное ведомство России не позднее 30 июня 1993 г. В тех случаях, когда заявители и авторы не могли прийти к соглашению по поводу совместного ходатайства, выдача российского патента не производилась. В отличие от союзного Закона в подобных случаях судебный порядок рассмотрения споров между заявителями и авторами формально не предусмотрен. При рассмотрении заявок, по которым подавались вышеуказанные ходатайства, применялись условия охраноспособности изобретения и промышленного образца, закрепленные в действовавшем на дату подачи заявки законодательстве. Однако порядок рассмотрения заявок применялся новый. В пункте 7 Постановления говорится о возможности преобразования авторских свидетельств СССР на изобретения, свидетельств СССР на промышленные образцы, а также патентов СССР на имя Государственного фонда изобретений СССР в патенты Российской Федерации. Такое право реализуется путем совместной подачи ходатайства заявителями и авторами при условии, если не истекли соответственно 20-летний срок с даты подачи заявки на изобретение и 15-летний срок с даты подачи заявки на промышленный образец. В отличие от порядка, закрепленного в союзном Законе, подача вышеуказанного ходатайства какой-либо определенной датой не ограничена, т.е. практически они могут подаваться в рамках вышеуказанного 20-летнего и 15-летнего сроков. По заявкам на изобретения и промышленные образцы, по которым были вынесены решения о выдаче патентов на имя Государственного фонда изобретений СССР, заявителям и авторам предоставляется льгота по уплате патентных пошлин. Они могут ходатайствовать о выдаче патента с отсрочкой уплаты патентных пошлин до начала получения доходов от использования изобретения или промышленного образца, но не более, чем на пять лет. В соответствии с пунктом 8 Постановления любое лицо, правомерно начавшее до даты подачи ходатайства о выдаче российского патента использование изобретения или промышленного образца, на которые была подана заявка на выдачу авторского свидетельства(свидетельства) или выдано авторское свидетельство (свидетельство), сохраняет право дальнейшего использования этого изобретения или промышленного образца без заключения лицензионного договора. Выплата авторского вознаграждения производится в порядке, установленном для выплаты вознаграждения за использование изобретений (промышленных образцов), охраняемых авторскими свидетельствами (свидетельствами). По заявкам на изобретения и промышленные образцы, поданным в соответствии с законодательством СССР, по которым вынесено экспертное решение о возможности выдачи охранных документов, предоставлялась временная правовая охрана с даты выкладки заявки для всеобщего ознакомления до даты выдачи патента (пункт 5 Постановления). По своему содержанию временная правовая охрана приравнивалась к временной охране, предусмотренной статьей 22 российского Патентного закона. Выкладка предусматривалась только по тем заявкам, по которым поданы ходатайства о выдаче российского патента. Согласно пункту 6 Постановления на территории России до принятия законодательных актов о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества действует ряд положений союзных законов об изобретениях и Закона о промышленных образцах по вопросам льгот и материального стимулирования. Так, применяются следующие положения Закона об изобретениях: статья 29 ("Государственный заказ на разработку и поставку новой техники, содержащей изобретение"), пункты 1, 3 и 5 статьи 32 ("Вознаграждение автору изобретения, не являющемуся патентообладателем"), статья 33 ("Ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения"), статья 34 ("Вознаграждение лицам, содействовавшим созданию и использованию изобретения"). Временно действуют следующие положения союзного Закона о промышленных образцах: пункт 3 статья 21 ("Государственное стимулирование использования промышленных образцов"), пункты 1 и 3 статьи 22 ("Вознаграждение за использование промышленного образца автору, не являющемуся патентообладателем") и статья 23 ("Ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения"). Каких-либо конкретных льгот по налогам для предпринимателей, использующих изобретения и промышленные образцы, в Постановлении не предусмотрено. Согласно статье 9 Постановления Правительству Российской Федерации предоставляется право устанавливать на основе двусторонних соглашений с государствами - бывшими субъектами СССР иной порядок ведения дел по получению патентов и поддержанию их в силе, нежели предусмотренный пунктом 3 статьи 15 Закона. В данной статье закреплено правило об обязательном патентном представительстве для иностранцев через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве. Постановлением также предусмотрены разработка и принятие ряда нормативных актов, в частности о Высшей патентной палате, служебных изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах, о секретных изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах, о гарантиях прав авторов, работающих на государственных предприятиях, об экономическом стимулировании создания и использования объектов промышленной собственности, о внесении изменений в действующее законодательство в связи с принятием российского Патентного закона. С сожалением приходится констатировать, что большинство из упомянутых выше поручений до сих пор не выполнено. _______________________ *1 В настоящее время функции Патентного ведомства осуществляет Российское агентство по патентам и товарным знакам - сокращенно Роспатент.